提要 在實際工作中，有些采購項目在供應(yīng)商移交給采購人之前可能會產(chǎn)生一定的經(jīng)營收入，但因不少采購人與供應(yīng)商簽訂采購合同之前沒有考慮到這點，從而引起糾紛。本文指出了可能產(chǎn)生收入的情形、提出了歸屬原則、解決不好這一問的弊端以及解決措施。
在實際工作中，有些采購項目在供應(yīng)商移交前產(chǎn)生經(jīng)營收入時，有的采購人就會找理由與供應(yīng)商爭搶收入，雙方自然是各執(zhí)一詞，甚至于有的還訴之于法院，不僅鬧僵了關(guān)系，還不同程度地影響了合同的正常履行。對此，采購項目移交前產(chǎn)生的經(jīng)營收入究竟應(yīng)當(dāng)歸誰所有，筆者就此話題談?wù)剛€人的觀點。
移交前可能產(chǎn)生收入的情形
為了提高采購資金的使用效率，有效降低采購成本，有些采購人在采購辦公場所等項目時，有時就將其辦公樓的一樓設(shè)計成可用于出租經(jīng)營的門面房等。而這一樓一般也都是最先能夠完工的項目部分，于是，供應(yīng)商在施工或裝璜樓上房間的同時，就將先期完工的一樓門面房等用于臨時性的出租經(jīng)營，這就產(chǎn)生了經(jīng)營收入。
同樣的例子還有很多，如，采購人興建的附屬食堂等，供應(yīng)商可能將該食堂先期完工，并在交付期到來之前，自己先臨時經(jīng)營或出租等，從而可以取得少量的經(jīng)營收入。
另外，即使采購項目的非主體部分原來就沒有設(shè)計經(jīng)營功能，但有的供應(yīng)商有時也會別出心裁地想出一些經(jīng)營方式而取得某些經(jīng)營收入等，這方面的例子在實際工作中也有不少。如，將采購人的某些場地、已完工的局部設(shè)施出租給別人作倉庫等。總之，不少采購項目的局部小項目，在供應(yīng)商將整體項目交付給采購人之前，都有可能被用于某種經(jīng)營活動，從而能夠產(chǎn)生一定的經(jīng)營收入。
認定收入歸屬的原則
一、如果采購人事前沒有考慮到項目在移交前能夠產(chǎn)生收入的問題，而供應(yīng)商的經(jīng)營行為也不影響其合同的正常履行，那么，收入當(dāng)歸供應(yīng)商所有。如果采購人在采購合同簽訂之前，根本沒有考慮到供應(yīng)商在采購合同履行過程中會將其局部采購項目用于經(jīng)營活動，而這一經(jīng)營行為也根本影響不到采購合同的嚴格履行。那么，在這種情況下，采購項目在交付給采購人使用前發(fā)生的經(jīng)營收入，雙方可以協(xié)商解決，而如果雙方協(xié)商不成的，就應(yīng)由供應(yīng)商所有。
二、如果供應(yīng)商的經(jīng)營行為事前沒有同采購人協(xié)商，同時，其經(jīng)營行為又影響了項目的按時交付，那么，對經(jīng)營收入可采取分段解決的辦法。如果供應(yīng)商利用采購人的項目先期進行的經(jīng)營活動，其經(jīng)營行為，如出租期限等可能影響到整個采購項目按期交付的，那么，盡管供應(yīng)商就其經(jīng)營行為在事前有可能墊支了一些經(jīng)營費用等，采購人也可以就該經(jīng)營期限內(nèi)的經(jīng)營收益提出分成要求，可以通盤進行協(xié)商解決，也可以以合同約定的項目交付期為限，在交付期之前的收入歸供應(yīng)商所有，而在交付期以后的收入歸采購人所有。這樣也可以彌補供應(yīng)商在其經(jīng)營行為中發(fā)生的一些費用開支等。
三、若供應(yīng)商的經(jīng)營行為事前沒有告知采購人，而事后的經(jīng)營行為又影響到了采購項目質(zhì)量，那么，采購人必須要制止供應(yīng)商的經(jīng)營行為，并收回其經(jīng)營收入。如果供應(yīng)商將采購項目的局部項目使用于臨時經(jīng)營活動，事前也沒有將經(jīng)營行為告知采購人，同時，采購人有證據(jù)或跡象表明供應(yīng)商的這種擅自經(jīng)營行為，還影響到采購項目的質(zhì)量，此時，采購人可向供應(yīng)商提出交涉，對其權(quán)益損害部分提出要求賠償?shù)臋?quán)利，并向其索回經(jīng)營收入，收入不能彌補損失的，還可要求供應(yīng)商另行賠付，否則，采購人可從應(yīng)付給供應(yīng)商的采購資金中抵扣。
四、如果供應(yīng)商的經(jīng)營行為在采購合同中已有約定，但在具體操作中，供應(yīng)商的經(jīng)營行為影響了合同的嚴格履行，那么，對經(jīng)營行為和收入問題可重新進行協(xié)商解決。如果對采購項目中的局部小項目可行先期用于經(jīng)營的事項，采購人與供應(yīng)商事先在合同中已有明確的考慮和約定，但在實際執(zhí)行中，如果供應(yīng)商過度注重其附屬的經(jīng)營行為，并導(dǎo)致有可能影響采購合同的嚴格履行，那么，采購人可向供應(yīng)商提出重新確定經(jīng)營收入的分成問題，或提出其他的解決辦法。
五、對供應(yīng)商的經(jīng)營行為，如果采購人事前在采購合同中已考慮到，并且雙方也已有約定，如果經(jīng)營行為沒有影響合同的正常履行，那么，經(jīng)營收入問題只能按合同約定的方法處理。一般來說，采購人與供應(yīng)商在采購項目采購過程中的權(quán)益與義務(wù)關(guān)系，特別是有可能涉及到的額外收入事項都要在采購合同中明確清楚。對此，如果采購項目中的局部小項目有可能在項目交付使用前就能投入經(jīng)營使用的，那么，采購人與供應(yīng)商就必須要考慮到這一點，并將收入歸誰，或如何“分成”等在采購合同中就明確下來，以免在合同履行中產(chǎn)生不必要的麻煩，或陷入難以處理的被動局面。
歸屬不當(dāng)易產(chǎn)生的問題
一、導(dǎo)致供應(yīng)商有意占用采購人的資產(chǎn)或資源用于額外的創(chuàng)收活動。在實際工作中，對工程采購項目而言，最先能建造完工的部分大多數(shù)是非主體部分，如，樓層的最低層部分、附屬食堂等，而恰恰就是這些局部的小項目，又都能適合于搞經(jīng)營活動。如果采購人僅僅考慮到整體項目完工交付后才投入經(jīng)營活動，而考慮不到項目在建設(shè)期間就能產(chǎn)生效益這一事實，那么，聰明的供應(yīng)商就有了利用采購人的資產(chǎn)進行盈利賺錢的機會。
二、有可能導(dǎo)致供應(yīng)商有意調(diào)整項目建設(shè)的次序與重點，為其更好地使用采購人的資產(chǎn)為自己的經(jīng)營服務(wù)。從客觀上講，采購人采購的建設(shè)項目一般都是用于非經(jīng)營性的，但也不排除局部小項目是帶有經(jīng)營目的的。如，附屬食堂、大樓底層的門面房等。對此，有的供應(yīng)商在承辦采購人項目建設(shè)時，就先將采購人撥付的資金先用于食堂建設(shè)，或?qū)⒀b璜資金重點用于或先集中用于一樓的門面房上，以盡早將食堂或門面房施工完成，供他們自己臨時經(jīng)營或出租給別人經(jīng)營，從而達到利用采購人資產(chǎn)為自己進行額外盈利賺錢的目的。
三、容易影響到項目的建設(shè)質(zhì)量或影響到項目的按期交付。毫無疑問，一些供應(yīng)商為了達到其利用采購人資金、資產(chǎn)、資源為自己營利賺錢的目的，不是改變項目建設(shè)的先后順序或輕重緩急的建設(shè)次序，就是有意將建設(shè)資金、建筑材料等重點或優(yōu)先用于能夠搞經(jīng)營活動的局部小項目上，或優(yōu)先完成能夠用于經(jīng)營活動的其它小項目上，而對項目其它方面的建設(shè)則是馬馬虎虎，能拖則拖，這就有可能影響到項目的整體建設(shè)效果。同時，不少的經(jīng)營活動又都是以出租為主的，由于承租人的經(jīng)營期限等問題，也有可能會影響到供應(yīng)商能否按時向采購人交付采購項目等問題。
避免糾紛的措施
一、事前盡量考慮到有可能發(fā)生的經(jīng)營事項，并就其收益分成等問題事前達成約定。如果采購項目在規(guī)劃設(shè)計時就有局部的經(jīng)營功能，那么，采購人應(yīng)充分考慮到在合同履行期間有可能發(fā)生的經(jīng)營收入問題，以避免收入流失或事后產(chǎn)生糾紛問題。同時，即使采購項目的建設(shè)全部都是非經(jīng)營功能的，但也要防范供應(yīng)商利用采購人的資產(chǎn)進行局部的營利活動，以避免一旦發(fā)生了經(jīng)營行為而難以解決的被動局面。
二、采購人要對合同的履行進行跟蹤監(jiān)督，以主動掌握和處理供應(yīng)商將其采購資產(chǎn)用于經(jīng)營活動的情況。無論事前對采購項目的局部資產(chǎn)用于臨時經(jīng)營的問題有沒有作出協(xié)商或規(guī)定，采購人都要對采購合同的履行情況進行隨時跟蹤了解，以在供應(yīng)商有這種利用先期完成的項目進行經(jīng)營活動的苗頭時，能夠主動作出處理決定，或提出應(yīng)對措施，這樣就能把握爭取收入的主動性，避免將問題“拖”到了被動復(fù)雜的局面而難以妥善處理。
來源：政府采購信息報
