回避制度是政府采購重要制度之一,《政府采購法》只規(guī)定兩類人員需要回避,即采購人員及相關(guān)人員,而且是與供應(yīng)商有利害關(guān)系的。只有同時具備以上兩個點,才需要回避。筆者認(rèn)為,在各個重要環(huán)節(jié),其相關(guān)人員與供應(yīng)商有利害關(guān)系的人都應(yīng)回避。
還需要回避的環(huán)節(jié)
采購需求制定階段 采購項目需求方案的制定,是整個采購活動的開始。而在這個環(huán)節(jié)中,由于采購人沒有明確表態(tài)或提供成熟的方案,特別是對于一些專業(yè)類系統(tǒng)的建設(shè),采購人往往邀請相關(guān)專家參與方案的討論與論證,這些專家可能是某些供應(yīng)商、某個品牌的代言人,或做過該項目供應(yīng)商的顧問。為防止采購項目需求方案的傾向性,避免在后面幾個環(huán)節(jié)埋下伏筆,必須注意參與論證的相關(guān)人員及專家的回避,保證采購項目需求方案制定的公正、合理、科學(xué)。
供應(yīng)商資格條件的設(shè)定 采購人對參與投標(biāo)的供應(yīng)商的資格設(shè)定條件,是為保證采購合同的正常履行。這個門檻設(shè)定的好壞,直接關(guān)系到供應(yīng)商是否有資格參與政府采購活動,特別是在IT產(chǎn)品的采購中,嗅覺靈敏的供應(yīng)商會在這方面做文章。他們會通過各種手段盡量將設(shè)定的資格條件對本企業(yè)或所代理的品牌、產(chǎn)品有利,減少競爭對手。此時的回避應(yīng)注意相關(guān)參與人員,防止代表個人觀點、企業(yè)利益、品牌傾向等,保證資格條件的設(shè)定科學(xué)、公正,實現(xiàn)最大化競爭。
供應(yīng)商資格審查階段 實行供應(yīng)商資格審查,是為提高采購效率、保證合同的履行。一般來說,資格審查將起把關(guān)的作用,將一些不符合要求的供應(yīng)商篩選掉。但同時,資格審查也是一把雙刃劍,它可以被存有私心的人運用,通過各種手段將競爭對手排擠掉。所以,在資格審查人員的組成上也應(yīng)實行回避,防止采購人與供應(yīng)商合伙圍標(biāo)。
招標(biāo)文件制定階段 招標(biāo)文件是采購項目、采購需求、采購方式的綜合反映體,也是供應(yīng)商響應(yīng)的重要依據(jù)。如果招標(biāo)文件存在歧視性和排他性,相關(guān)供應(yīng)商就無法對招標(biāo)文件作出實質(zhì)性響應(yīng)。所以在招標(biāo)文件制定過程中,在征詢專家意見的同時,也應(yīng)執(zhí)行回避制度。而為了保證評標(biāo)的公正性,《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第四十五條還規(guī)定:招標(biāo)采購單位就招標(biāo)文件征詢過意見的專家,不得再作為評標(biāo)專家參加評標(biāo)。
采購項目的監(jiān)理 目前,關(guān)于對采購項目實行監(jiān)理已有明文規(guī)定,特別是對網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)工程的監(jiān)理,其重要性已得到充分認(rèn)識。在采購項目的監(jiān)理上也有一個回避問題,如網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)工程的設(shè)計、集成與建設(shè)等,不可能同時由同一家公司或母子公司承擔(dān),相關(guān)人員也有一個回避問題。
采購項目的驗收時 《政府采購法》規(guī)定:采購人或者其委托的采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)組織對供應(yīng)商履約驗收。大型或者復(fù)雜的政府采購項目,應(yīng)當(dāng)邀請國家認(rèn)可的質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)參加驗收工作。項目的驗收雖然對采購活動的公平和公正性影響不大,但關(guān)系采購的質(zhì)量,更關(guān)系供應(yīng)商的聲譽(yù),影響供應(yīng)商的業(yè)績、信譽(yù)。在驗收階段,回避制度仍有其意義。
采購項目績效的評估 隨著績效預(yù)算的推行、政府采購改革的不斷深入,今后對政府采購的一“頭”一“尾”的評估是必不可少的環(huán)節(jié),即政府采購項目開始前的可行性評估(可行性研究)和政府采購項目完工后的社會效益、經(jīng)濟(jì)效益以及環(huán)境效益的評估。而就這兩個評估,前后不能由同一套班子完成,參與了可行性評估的人員,在績效評估階段就必須回避。
并不是所有采購項目的這幾個環(huán)節(jié)都要執(zhí)行回避制度,應(yīng)具體情況具體分析,由采購人或監(jiān)管部門酌情把握。
回避的提出與執(zhí)行
在政府采購活動中,法律規(guī)定對回避的提出有主動與被動之分,前者是相關(guān)人員自己提出回避,后者是供應(yīng)商申請其相關(guān)人員回避。是否只有供應(yīng)商可以申請回避?筆者認(rèn)為,還有三種情形可以要求其回避:一是評標(biāo)委員會的專家認(rèn)為其他專家有嫌疑 存在利害關(guān)系的,可以向采購活動組織者或監(jiān)管部門提出,申請其回避;二是采購活動的組織者認(rèn)為相關(guān)人員需要回避的,可以向監(jiān)管部門提出,申請其回避;三是監(jiān)管部門的人員認(rèn)為相關(guān)人員需要回避的,也可以提出。目前,在回避執(zhí)行上有兩個問題值得探討。
非政府采購當(dāng)事人有否提出申請回避的權(quán)利 《政府采購法》規(guī)定,供應(yīng)商只有認(rèn)為自己的權(quán)益受到損害時才能提出質(zhì)疑、投訴。筆者認(rèn)為,非政府采購當(dāng)事人提出的申請回避是有效的,因為他們履行的是一個公民的監(jiān)督權(quán)利。但需要注意的是,提出人員必須提供書面材料并署名,最好在公告期內(nèi)提交。雖然超出公告期的也可以提出,只要事實確鑿,可供監(jiān)督管理部門查處,但這種形式屬于事后檢舉。
回避中的保密與知情的沖突 《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第四十五條第三款規(guī)定:評標(biāo)委員會成員名單原則在開標(biāo)前確定,并在招標(biāo)結(jié)果確定前保密。這個規(guī)定與實際操作存在矛盾,評標(biāo)委員會名單在招標(biāo)結(jié)果確定前保密,供應(yīng)商如何知道評標(biāo)委員會成員是否需要回避?這無形中剝奪了供應(yīng)商申請回避的權(quán)利。招標(biāo)結(jié)果公示后,供應(yīng)商認(rèn)為某個評標(biāo)委員會成員需要回避且是事實,評標(biāo)活動是否有效?但若評標(biāo)委員會成員不保密,又可能給供應(yīng)商“活動”評標(biāo)委員會成員提供機(jī)會,這是一個兩難的問題。
回避中的救濟(jì)與法律責(zé)任
政府采購活動中的各主要環(huán)節(jié)都涉及回避問題,但各環(huán)節(jié)所處的階段不一樣,回避申請之后由誰確認(rèn)、誰處理以及責(zé)任追究,都應(yīng)有一個明確的規(guī)定。
誰來確認(rèn)與處理 政府采購活動中需要回避的環(huán)節(jié),由于每個環(huán)節(jié)的主體不同,回避的確認(rèn)與處理方式就應(yīng)不相同。一是由采購人作為主體和組織者的有采購項目需求方案的制定、供應(yīng)商資格條件的設(shè)定、供應(yīng)商資格的審查、采購項目的監(jiān)理、采購項目的驗收等五個環(huán)節(jié),采購人負(fù)責(zé)確認(rèn)與處理。二是由采購人的委托人采購代理機(jī)構(gòu)作為主體和組織的有供應(yīng)商資格的審查(有交叉)、招標(biāo)文件的制定、評標(biāo)委員會的組成、采購項目的驗收(如果采購人委托)、采購項目的監(jiān)理(采購人委托給代理采購確定)等五個環(huán)節(jié),代理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)確認(rèn)與處理。三是監(jiān)管部門作為主體和組織以及必須由其處理的評標(biāo)委員會組成、采購項目績效的評估和投訴、檢舉的回避問題,由監(jiān)管部門負(fù)責(zé)確認(rèn)與處理。
責(zé)任的追究 對于回避的法律責(zé)任,目前政府采購法律法規(guī)中還沒有明確的規(guī)定。參照有關(guān)規(guī)定,在政府采購活動中凡應(yīng)該回避的相關(guān)人員自己沒有主動回避,所造成的損失由當(dāng)事人負(fù)責(zé);相關(guān)人員提出了回避申請,相關(guān)責(zé)任人沒有履行職責(zé),不作為,所造成的損失由相關(guān)責(zé)任人負(fù)責(zé)。
對于違規(guī)的處理,可分三個部分:一是采購人方面的,由所在單位按法律法規(guī)追究相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任;二是代理機(jī)構(gòu)方面的人員,由代理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)按法律法規(guī)追究相關(guān)工作人員的責(zé)任;三是對于評標(biāo)專家以及參與政府采購論證、評估、驗收等的相關(guān)人員,由監(jiān)督管理部門提請其所在單位處理或按照政府采購相關(guān)法律法規(guī)追究責(zé)任。
來源:政府采購信息報