政府采購是采購人依照一定的方式和程序確定中標供應商,并與之簽訂和履行政府采購合同的過程。因此,政府采購合同救濟方式也是供應商權(quán)利救濟制度的主要內(nèi)容。《政府采購法》規(guī)定,政府采購合同適用《合同法》的規(guī)定:“采購人和供應商之間的權(quán)利和義務,應當按照平等、自愿的原則以合同方式約定?!睋?jù)此有人認為,政府采購合同屬于民事合同,應適用民事救濟方式。也有學者認為,政府采購合同體現(xiàn)了公法和行政主導的因素,具有明顯的行政性,應納入行政合同的范疇。筆者認為,政府采購合同是政府采購行為的具體表現(xiàn)形式,是行政行為,對政府采購合同的救濟應納入行政救濟的范圍。
實現(xiàn)公共目標 執(zhí)行行政原則
從其實現(xiàn)目標講,政府采購除了其經(jīng)濟有效性目標外,同時還執(zhí)行促進就業(yè)、保護環(huán)境、加強廉政建設(shè)等社會公共目標和政治目標。在這些目標的實現(xiàn)過程中,政府采購所追求的是公共利益的實現(xiàn),而不僅僅是采購人對其所購標的使用目的的實現(xiàn)。從這一點上,政府采購合同即不同于僅僅追求利益實現(xiàn)的民事合同。也正是從這些目標出發(fā),政府采購整個過程遵循的主要是公開、公平、公正的行政法原則,而不是民法上的平等、自愿等原則。因此,從其實現(xiàn)目標講,政府采購合同應屬于行政合同。
合同確立未采用民事方式
從簽訂過程看,政府采購合同也不屬于民事合同。第一,我國《政府采購法》雖然規(guī)定了六種采購方式,且每種方式都規(guī)定了嚴格的適用條件,但是,只要不違反法律法規(guī),采購人就具有采購方式的絕對選擇權(quán)。作為另一方當事人的供應商則不享有這一權(quán)利。這相對于民事合同中當事人雙方均平等享有締約方式的自由選擇權(quán),政府采購合同具有明顯的行政性。第二,采購活動開始后,采購人在公布相關(guān)采購信息的同時,還負責對供應商資格的審查,并最終根據(jù)其資格審查情況和供應商的投標情況確定中標商。這種采購人與供應商之間管理與被管理的關(guān)系,也完全不同于民事合同中當事人平等協(xié)商的關(guān)系。從這點上講,政府采購合同也應屬于行政合同。第三,從合同簽訂內(nèi)容的確定上講,政府采購合同也不屬于民事合同。我們一般稱供應商的投標書為要約,采購人的中標通知書為承諾。這樣看似供應商在合同內(nèi)容的確定上具有先導性。而實際上,采購合同的整個內(nèi)容已經(jīng)在此之前的采購人的一系列招標文件中確定,供應商能否中標完全依賴于其投標書對采購人招標書的滿足程度。民事合同中合同雙方當事人的平等協(xié)商早已被招標文件的嚴格規(guī)定剔除得淡然無存。在這點上,政府采購合同也不能稱之為民事合同。第四,在合同簽訂過程中,如果采購人濫用職權(quán)、暗箱操作,導致合格的供應商未能中標時,根據(jù)前面提到的《政府采購法》有關(guān)救濟制度的規(guī)定,權(quán)利被侵害的供應商不是像民事合同中的當事人那樣直接尋求司法救濟,追究采購人的締約過失責任。而是必須先尋求投訴等行政救濟,最后才能提起行政訴訟。顯然,從政府采購簽訂之前供應商可以采取的救濟方式看,政府采購合同也不能稱之為民事合同。
合同變更具行政特點
政府采購合同的變更和中止也不同于民事合同。民事合同的變更須當事人協(xié)商一致。而政府采購合同的履行過程中,采購人可以以國家利益和社會公眾利益受損為由,單方面決定變更或終止合同。這顯然也是行政合同的最明顯特征。
行政合同是國際主流
綜上所述,筆者認為政府采購合同是行政合同,政府采購合同的簽訂和履行均應納入社會公眾的監(jiān)督范圍。世界發(fā)達國家一般也都視政府采購合同為行政合同。法國將公共工程合同等采購合同從公法視角處理,納入行政法的范疇。英國由于沒有公私法劃分的法律傳統(tǒng), 政府合同與其他民事主體之間簽訂的合同一樣, 均適用普通合同法規(guī)則,但1921 年英國高等法院王座分院在對安菲特萊特案件的判決中, 就提出了“契約不能束縛行政機關(guān)的自由裁量權(quán)”這一著名原則,行政對于政府采購合同的干涉越來越嚴重。美國的政府采購合同爭議,由國會之下的聯(lián)邦審計署和合同申訴委員會處理,而且聯(lián)邦審計屬還會通過提起國會減少對違法采購人的財政撥款等方式,對違法采購人進行懲罰,這顯然也帶有明顯的行政色彩。
可見,將政府采購合同視為民事合同,既與目前世界各國行政法治的發(fā)展方向不一致,也不利于對采購人采購行為的監(jiān)督,不利于供應商權(quán)利救濟方式的統(tǒng)一。
?。ㄗ髡邌挝唬罕本┦泄谄铰蓭熓聞账?BR>
來源:政府采購信息報