編者按 在政府采購監(jiān)管體制探索方面,出現(xiàn)了一個新現(xiàn)象，即由法制部門牽頭采取簽訂行政執(zhí)法授權(quán)書的形式，由建設(shè)、交通、水務(wù)、財政等相關(guān)行政主管部門委托招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室綜合執(zhí)法，上述機構(gòu)也安排專人“駐場辦公”，以所謂行業(yè)主管與綜合監(jiān)管“部門聯(lián)動”來謀求執(zhí)法合理性。該如何看待這種現(xiàn)象呢？
《政府采購法》規(guī)定工程采購必須納入政府采購，財政部門是政府采購的法定監(jiān)管部門。但所謂“授權(quán)執(zhí)法”，將法定監(jiān)管權(quán)委托出去，使政府采購的監(jiān)管體制受到極大的沖擊，這種授權(quán)是不合法的。
“委托執(zhí)法”于法無據(jù)
授權(quán)執(zhí)法屬于行政法范疇，根據(jù)該領(lǐng)域法律的相關(guān)規(guī)定，行政執(zhí)法首先要符合合法性原則，我國合法行政原則在結(jié)構(gòu)上包括對現(xiàn)行法律的遵守和依照法律授權(quán)活動兩個方面。
一是行政機關(guān)必須遵守現(xiàn)行有效的法律。這一方面的基本要求是：行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行，禁止行政機關(guān)違反現(xiàn)行有效的立法性規(guī)定。行政機關(guān)的任何規(guī)定和決定都不得與法律相抵觸，行政機關(guān)不得作出不符合現(xiàn)行法律的規(guī)定和決定。行政機關(guān)的規(guī)定和決定違法，就沒有法律效力。行政機關(guān)有義務(wù)積極執(zhí)行和實施現(xiàn)行有效法律規(guī)定的行政義務(wù)。行政機關(guān)不積極履行法定作為義務(wù)，將構(gòu)成不作為違法。
二是行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律授權(quán)活動。這一方面的基本要求是：沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。在行政機關(guān)與公民、法人和其他組織關(guān)系上，行政機關(guān)采取行政措施必須有立法性規(guī)定的明確授權(quán)；沒有立法性規(guī)定的授權(quán)，行政機關(guān)不得采取影響公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)的行政措施。行政機關(guān)不遵守這一不作為義務(wù)，將構(gòu)成行政違法。
而通觀國內(nèi)相關(guān)法律規(guī)定，沒有法律規(guī)定過建設(shè)、工商、財政等部門可以授權(quán)招投標(biāo)管理辦公室進行行政執(zhí)法事務(wù)，這樣的授權(quán)明顯是當(dāng)?shù)卣畯娭菩孕袨椋瑳]有法律依據(jù)，這種授權(quán)是無效的，而且更重要的是各級財政政府采購監(jiān)管權(quán)與執(zhí)法權(quán)區(qū)別明顯，所謂的執(zhí)法授權(quán)也是不倫不類。
招標(biāo)辦無權(quán)接受行政執(zhí)法委托
根據(jù)法律規(guī)定，被行政委托的組織分兩種情況：其一是法律、法規(guī)授權(quán)的組織。我國行政法上法律、法規(guī)授權(quán)的組織，是指根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，可以以自己的名義從事行政管理活動、參加行政復(fù)議和行政訴訟并承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的非政府組織。其二是行政機關(guān)委托的組織。行政機關(guān)委托的組織，是以委托機關(guān)的名義在委托事項范圍內(nèi)從事行政管理活動的非政府組織。這類組織不能以自己的名義實施行政管理和對外承擔(dān)法律后果。本文討論的執(zhí)法委托屬于第二種情況。以下根據(jù)《行政處罰法》第18、19條的規(guī)定，對行政處罰領(lǐng)域中行政機關(guān)委托的組織制度做一框架性分析。
1、進行委托的行政機關(guān)的權(quán)利義務(wù)。在委托行政職權(quán)問題上，行政機關(guān)有以下一些義務(wù)：（1）應(yīng)當(dāng)以法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定為依據(jù)；（2）在行政機關(guān)的法定權(quán)限以內(nèi)；（3）委托符合法定條件的組織，不得委托法定條件以外的其他組織或者個人；（4）對受委托的組織實施行政處罰的行為應(yīng)當(dāng)負責(zé)監(jiān)督；（5）對受委托的組織的行為后果承擔(dān)法律責(zé)任。
2．受委托組織的條件。受委托組織必須具備以下條件：（1）依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織；（2）具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員；（3）對違法行為需要進行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。
3．受委托組織的權(quán)利義務(wù)。有關(guān)組織在根據(jù)行政機關(guān)委托進行行政處罰時，有以下權(quán)利義務(wù)：（1）只能在委托范圍內(nèi)實施行政處罰；（2）以委托行政機關(guān)的名義進行行政處罰；（3）不得再委托其他任何組織或者個人實施行政處罰。
對照上述標(biāo)準(zhǔn)，招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室不具備受委托組織的條件和資格。沒有法律依據(jù)而成立的這類管理辦公室，充其量僅僅是為招投標(biāo)行為提供一個服務(wù)和交易的平臺，由各類代理機構(gòu)進行場內(nèi)交易。管理辦公室不得直接行政決定中標(biāo)結(jié)果，而各類招標(biāo)投標(biāo)行為都有自己所依據(jù)的法律法規(guī)，如《政府采購法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《土地管理法》等，任何人也不得無端地進行干涉。
法定監(jiān)管部門應(yīng)堅持原則
法定監(jiān)管部門向招投標(biāo)管理辦公室妥協(xié)，放棄政府采購實質(zhì)監(jiān)管權(quán)的做法違背法律規(guī)定，不值得提倡，條件成熟時應(yīng)予以取締。政府采購已有統(tǒng)一的法定監(jiān)管部門，就是各級財政部門。政府采購涵蓋所有招標(biāo)投標(biāo)行為，雖然由于歷史原因，在執(zhí)行政府采購法的過程中，至今很多關(guān)系還沒有理順，但這只是政府采購發(fā)展過程中的一個階段。法律的制定非兒戲，對于同樣規(guī)定的事項，后法優(yōu)于前法，顯然《政府采購法》大于《招標(biāo)投標(biāo)法》。政府采購方面的一些混亂局面一定會隨著《政府采購法》的全面實施而徹底改變，工程采購納入政府采購操作范圍與監(jiān)管體系是大勢所趨，是任何外在因素與利益羈絆所不能改變的。個別地方的法定監(jiān)管部門放棄自己的監(jiān)管職能，轉(zhuǎn)而向招投標(biāo)管理辦公室進行“委托執(zhí)法”，明顯是逃避法律職責(zé)的違法行為，這樣的行為必須堅決制止。
來源：政府采購信息報
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