各地細化標準的出臺,在行業(yè)內多有肯定之聲。但也有不少人士指出,細化標準貴在一個“細”字,在目前基礎上,處罰標準需要繼續(xù)細化的地方還很多,標準細化還需要邁過多道門檻。
門檻一:法律效力問題受考問
“實踐工作中,為了規(guī)范政府采購工作,我們陸續(xù)出臺了9個規(guī)范性文件。但涉及到違法、違規(guī)問題的處罰時,監(jiān)管工作的被動局面仍然沒有改變。投訴處理的根本依據還是在《政府采購法》和三個部長令上,由于這些文件規(guī)定得很寬泛,指導依據不明,往往使處罰落不到實處,甚至出現不敢處罰的情況?!闭f起地方文件的法律效力問題,廣東省財政廳政府采購監(jiān)管處副處長張平頗為無奈地發(fā)表了這樣的感慨。
對于地方標準的法律效力問題,行業(yè)內持疑惑之聲的還有不少。邢臺雖然剛剛給市法制辦上報了一份政府采購處罰細化草案,但論起這份可能被執(zhí)行文件的法律效力問題時,邢臺市財政局政府采購管理辦公室副主任張雙生仍然不無擔憂?!靶睦锖軟]底呀,畢竟是地方出的規(guī)定,地方又沒有制定規(guī)章的權利,不管再怎么細化,總感覺缺少點厚重力的支撐?!睆堧p生說。
采訪中,河北一地市采購監(jiān)管部門的負責人也對這個問題很有感觸,這位負責人表示,會等等看,看國家是否有相關辦法出臺再說,別自己苦心制定一個出來,結果跟國家出臺的相違背,不但做了無用功,還可能搬起石頭砸了自己的腳。
出于對效力的考慮,不少監(jiān)管部門表示,即便有細化標準出臺,由于擔心惹麻煩,也未必會落實到執(zhí)行層面。處罰不滿時,可以申請行政復議,先不論有理無理,單是長達半年之久的官司纏身,也是人手本來就緊張的監(jiān)管部門不愿意承受的,為此不少監(jiān)管部門呼吁國家盡快出臺相關法律。
門檻二:細化標準體現環(huán)節(jié)還不夠
目前各省市對細化處罰的探索雖然不少,但留心觀察卻不難發(fā)現,目前的細化大多停留在罰款環(huán)節(jié)上,對其他處罰卻涉及甚少。
按照《政府采購法》規(guī)定,政府采購的行政處罰共有九類,分別是:限期改正、警告、罰款、沒收違法所得、停止按預算資金支付、禁止參加政府采購活動、通報、吊銷營業(yè)執(zhí)照、取消代理資格等。不少監(jiān)管業(yè)內人士指出,9類標準在適用原則上,由于《政府采購法》規(guī)定得很寬泛,在具體工作中,監(jiān)管人員時常犯難。比如,對于供應商的處罰,法律規(guī)定的處罰種類有罰款、列入不良行為記錄、在一至三年內禁止參加政府采購活動、沒收違法所得、吊銷營業(yè)執(zhí)照等幾種,對于一特定的違規(guī)行為,監(jiān)管機構適用于哪一種,又是否可以數種處罰并舉,法律沒有明確規(guī)定。
門檻三:細化考量因素還很多
“制定一個規(guī)章出來不是那么容易的,很多細節(jié)的地方都需要考量”。一位在監(jiān)管領域內工作多年的資深人士發(fā)表了這樣的意見。的確,在確定某個標準時,確有許多細化問題需要斟酌。例如,按照《行政處罰法》的規(guī)定,數額較大的罰款,當事人是有要求聽證的權利的。通常較大數額是指對公民個人作出2000元以上,對法人或者其他組織作出5萬元以上的罰款。當事人要求聽證的,應當按照《財政部門行政處罰實施辦法》(財政部財法字[1998]18號)的規(guī)定,組織聽證,政府采購監(jiān)督管理部門所屬的財政部門應當在聽證的7日前,通知當事人舉行聽證的時間、地點;舉行聽證時,調查或檢查人員需要提出當事人違法的事實和行政處罰建議,當事人進行申辯和質證。
“要想聽證出結果太難了!供應商代表供應商的利益,采購人代表采購人的利益,代理機構代表代理機構的利益,聽證的結果很可能就使得處罰就這樣不了了之了”。一聽說罰款很可能還要舉行聽證,一地市監(jiān)管工作人員當即做了這樣的感嘆。
需要考量的因素還不只聽證一個環(huán)節(jié)。由于再細化的標準對同一種行為還要分個情節(jié)輕重,在處罰環(huán)節(jié),為避免節(jié)外生枝,要考慮的問題還很多。出于對行政處罰的審慎性考慮,有業(yè)內人士建議遼寧的處罰先例制度值得借鑒。
另外,一直對政府采購工作多有研究的南開大學法學院教授何紅鋒建議,處罰細化還要解決處罰程序和處罰認定問題。當不規(guī)范行為出現時,受損方應該能明確地知道該如何去維護自己的權益,該找誰去對違規(guī)行為進行認定,在細化處罰時,還要在處罰程序和處罰認定上做足功夫。
門檻四:部門合作需加強
政府采購的處罰共有9種,而9種處罰中,并非采購監(jiān)管部門都可以直接執(zhí)行。例如《政府采購法》第七十七條中有這樣的表述:供應商有違法所得的,并處沒收違法所得,情節(jié)嚴重的,由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。
在談及政府采購監(jiān)管部門的執(zhí)法威懾力時,江西省財政廳政府采購管理處處長曹銀發(fā)就指出:在采購監(jiān)管環(huán)節(jié),單一監(jiān)管部門的力量還是太薄弱了。如真正要處罰供應商時,如果供應商堅持不交這筆罰款,監(jiān)管部門也無能為力,監(jiān)管部門又不具有吊銷營業(yè)執(zhí)照的職能,充其量不讓其參加本地的政府采購,但供應商還可以參加別的省、市的政府采購。對采購代理機構取消代理采購資格時,由于集中采購機構是由省級人民政府有關部門批準設立的,政府采購管理部門也無權擅自取消集中采購機構代理采購的資格。
此外在對采購人的處罰環(huán)節(jié),也存在這樣的情況。河北廊坊市財政局政府采購管理辦公室張勇就認為,對采購人的監(jiān)管是整個監(jiān)管鏈中最薄弱的環(huán)節(jié),采購人都很強勢,監(jiān)管部門對采購人的威懾力略顯不足?!墩少彿ā返谄呤臈l有這樣的規(guī)定,采購人應當實行集中采購的政府采購項目,不委托集中采購機構實行,對采購直接責任人的處分是由其上級行政主管部門或者有關機關給予的。
鑒于這種情況,業(yè)內人士建議,相關部門在處罰環(huán)節(jié),要密切合作,形成合力,才能使政府采購的處罰威懾力得以真正彰顯。
來源:政府采購信息報