《招標(biāo)投標(biāo)法》、《政府采購法》均已明確規(guī)定了公開招標(biāo)是三個(gè)及三個(gè)以上制造廠(商)與制造廠(商)之間的競爭,不是代理商之間的競爭。針對(duì)實(shí)際操作過程中遇到的問題,財(cái)政部在《關(guān)于多家代理商代理一家制造商的產(chǎn)品參加投標(biāo)如何計(jì)算供應(yīng)商家數(shù)的復(fù)函》(財(cái)辦庫[2003]38號(hào))、《財(cái)政部辦公廳關(guān)于投標(biāo)商家數(shù)計(jì)算方法的復(fù)函》(財(cái)辦庫[2003]41號(hào))中進(jìn)行了解釋。
但在政府采購招標(biāo)投標(biāo)實(shí)際操作過程中,一部分人士仍然對(duì)要求參加投標(biāo)的代理商提供“制造廠(商)授權(quán)”的做法存在異議,使這一問題成了政府采購監(jiān)督管理部門、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、采購人、供應(yīng)商以及政府采購理論工作者關(guān)注的一個(gè)焦點(diǎn)。反對(duì)“制造廠(商)授權(quán)”的人士認(rèn)為,這項(xiàng)規(guī)定限制了代理商之間的競爭,為串標(biāo)、圍標(biāo)、中標(biāo)價(jià)格虛高等問題提供了條件。
到底該如何看待“制造廠(商)授權(quán)”這一做法呢?為促進(jìn)大家的思考,本報(bào)從今天開始分三期連載河北省財(cái)政廳外債管理中心副主任韓孟玉的文章。該文分析了取消“制造廠(商)授權(quán)”可能帶來的危害,介紹了FIDIC、世界銀行、亞洲開發(fā)銀行以及國家有關(guān)部門的相關(guān)規(guī)定和做法,最后結(jié)合實(shí)際就政府采購招標(biāo)投標(biāo)如何做好此項(xiàng)工作提出了自己的看法,供大家參考。
取消“廠商授權(quán)”可能帶來巨大危害
取消授權(quán)不利于競爭
在政府采購操作中,希望取消“制造廠(商)授權(quán)”的項(xiàng)目,往往存在如下問題。這些問題客觀上都限制了競爭,其出發(fā)點(diǎn)是要有利于采購人指定供應(yīng)商。
商務(wù)條款、技術(shù)條款為一家“定制”
商務(wù)條款、技術(shù)條款為一家“定制”,換一種說法就是招標(biāo)文件“存在歧視性條款”。雖說政府采購監(jiān)督管理部門規(guī)定對(duì)“招標(biāo)文件引入評(píng)標(biāo)專家論證”程序,但有些地方受論證專家水平有限、態(tài)度不認(rèn)真等因素的影響,商務(wù)條款、技術(shù)條款為一家“定制”的現(xiàn)象仍然存在。這種項(xiàng)目,在開標(biāo)前基本內(nèi)定了中標(biāo)人,也就內(nèi)定了代理商,招標(biāo)只是走走樣子。同一品牌同一型號(hào)的貨物招標(biāo)引入再多的代理商進(jìn)行競爭,但招標(biāo)文件中存在商務(wù)條款、技術(shù)條款為一家定制問題仍然沒有得到解決。
評(píng)標(biāo)方法不科學(xué)不規(guī)范
一是沒有采用“最低評(píng)標(biāo)價(jià)法”,財(cái)政部第18號(hào)令規(guī)定:標(biāo)準(zhǔn)定制商品及通用服務(wù)項(xiàng)目采用“最低評(píng)標(biāo)價(jià)法”,但在實(shí)際工作中采用“最低評(píng)標(biāo)價(jià)法”進(jìn)行招標(biāo)的比較少,基本上采用的是“綜合評(píng)分法”,主要原因是國家沒有制定出“標(biāo)準(zhǔn)定制商品及通用服務(wù)項(xiàng)目”的標(biāo)準(zhǔn),在實(shí)際工作中也無法確定什么是“標(biāo)準(zhǔn)定制商品及通用服務(wù)項(xiàng)目”。加之采購人不愿意采用“最低評(píng)標(biāo)價(jià)法”。
二是評(píng)標(biāo)因素及分值設(shè)置不合理、不科學(xué)。有些采購人、采購代理機(jī)構(gòu)在制定評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)時(shí),評(píng)標(biāo)因素、投標(biāo)報(bào)價(jià)與其他評(píng)標(biāo)因素的比重制定不合理,導(dǎo)致因報(bào)價(jià)最高所損失的分值,能從商務(wù)標(biāo)、技術(shù)標(biāo)得分中補(bǔ)上來,因此出現(xiàn)了參加投標(biāo)的供應(yīng)商均滿足招標(biāo)文件的要求但最終還是由投標(biāo)報(bào)價(jià)高的供應(yīng)商中標(biāo)的情況。
三是給評(píng)委留下了較大的自由裁量權(quán),致使采購人中意的投標(biāo)人各項(xiàng)評(píng)標(biāo)因素得滿分,其余的投標(biāo)人得分很低,雖然供應(yīng)商都滿足招標(biāo)文件的要求,但仍然形不成競爭,還是“內(nèi)定供應(yīng)商”中標(biāo)。
采購方式與招標(biāo)方式不銜接
已確定品牌的政府采購項(xiàng)目,按照《政府采購法》的規(guī)定,屬于單一來源采購方式。但有些地方,仍然進(jìn)行公開招標(biāo)。在此種情況下,若只允許一個(gè)代理商參加投標(biāo),就湊不夠三個(gè)投標(biāo)人,只能作廢標(biāo)處理。為了解決這個(gè)問題,只好由未獲得制造廠(商)授權(quán)的代理商湊熱鬧,來解決采購方式與招標(biāo)方式不銜接的問題。
取消授權(quán)是用不規(guī)范替代不規(guī)范
許多政府采購項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)已參照執(zhí)行了七部委制定的《工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》,即 “一個(gè)制造商對(duì)同一品牌同一型號(hào)的貨物,僅能委托一個(gè)代理商參加投標(biāo),否則應(yīng)作廢標(biāo)處理”,且執(zhí)行中并沒有產(chǎn)生異議。
而一部分業(yè)內(nèi)人士對(duì)制造廠(商)授權(quán)提出異議,認(rèn)為要求代理商提供制造廠(商)授權(quán),會(huì)產(chǎn)生這樣或那樣的問題,因此,在政府采購招標(biāo)投標(biāo)過程中不要求代理商提供制造廠(商)授權(quán)。這種做法顯然是不規(guī)范的,與七部委的《工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》中規(guī)定的“一個(gè)投標(biāo)人在一個(gè)標(biāo)段參與多個(gè)投標(biāo),一標(biāo)多投將導(dǎo)致其在本標(biāo)段涉及的所有投標(biāo)都不合格”的要求相予盾。在采用綜合評(píng)分法情況下,一個(gè)投標(biāo)人在一個(gè)標(biāo)段參與多個(gè)投標(biāo),給出多個(gè)報(bào)價(jià),是對(duì)其他投標(biāo)人的不公,不僅可能出現(xiàn)整個(gè)招標(biāo)投標(biāo)項(xiàng)目及價(jià)格被代理商控制的局面,評(píng)委如何評(píng)標(biāo)還成了問題。因此說,取消制造廠(商)授權(quán)是用不規(guī)范來替代不規(guī)范。
FIDIC合同允許承包商授權(quán)代理人參加投標(biāo)
認(rèn)識(shí)FIDIC及其合同條件
FIDIC是Fédération Internationale Des Ingenieurs-Conseils第一個(gè)字母的組合,是“國際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)”的法文縮寫。其英文名稱是International Federation of Consulting Engineers。中文音譯為“菲迪克”,有人稱FIDIC編制的合同條件(以下簡稱FIDIC合同)是國際工程承包的“圣經(jīng)”。該組織是由英國、法國、比利時(shí)等三個(gè)歐洲境內(nèi)咨詢工程師協(xié)會(huì)于1913年創(chuàng)立的。組建聯(lián)合會(huì)的目的是共同促進(jìn)成員協(xié)會(huì)的職業(yè)利益,向其他成員協(xié)會(huì)傳播有益信息。
1949年后,美國、澳大利亞、加拿大等國相繼加入,現(xiàn)有60多個(gè)成員國。該組織下設(shè)歐共體分會(huì),北歐成員分會(huì),亞太地區(qū)分會(huì),非洲成員分會(huì),總部設(shè)在瑞士的洛桑。1996,中國工程咨詢協(xié)會(huì)正式加入FIDIC組織。
FIDIC合同條件雖然不是法律,也不是法規(guī),但它是全世界公認(rèn)的一種國際慣例。它經(jīng)歷了產(chǎn)生、發(fā)展和不斷完善的過程。FIDIC合同條件第1版于1957年頒布;第2版于1963年頒布;第3版于1977年問世,1988年及1992年做了兩次修改;習(xí)慣上大家對(duì)1988年版稱為第4版。1999年國際工程師聯(lián)合會(huì)根據(jù)多年來在實(shí)踐中取得的經(jīng)驗(yàn)以及專家、學(xué)者的建議與意見,在繼承前四版優(yōu)點(diǎn)的基礎(chǔ)上進(jìn)行重新編寫(即新編FIDIC合同條件)。中國工程咨詢協(xié)會(huì)根據(jù)FIDIC授權(quán)書進(jìn)行編譯、出版,機(jī)械工業(yè)出版社于2002年5月首次印刷FIDIC合同條件第1版(中、英文對(duì)照)。
FIDIC合同在國際工程承包中享有權(quán)威地位,受到國際承包商、國際金融組織和項(xiàng)目業(yè)主的普遍歡迎,被當(dāng)作規(guī)范性文件而得到廣泛應(yīng)用。國際工程承包行業(yè)涉及的FIDIC合同主要有四種:常見的是土木工程施工方面的,正式名稱為《土木工程施工合同條件》(Conditions of Contract for Works of Civil Engineering Construction),封皮是紅色的,海外通常叫做“紅皮書”;還有黃色封皮的,是機(jī)電工程方面的,正式名稱為《機(jī)電工程合同條件》(Conditions of Contract for Electrical and Mechanical Works),常叫“黃皮書”;再有就是白色封皮的,是設(shè)計(jì)咨詢方面的,正式名稱為《業(yè)主與咨詢工程師服務(wù)協(xié)議模式》(Client/Consultant Model Service Agreement),也叫“白皮書”,其付費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)通常按“人-日”、“人-周”或“人-月”計(jì)算;交鑰匙項(xiàng)目專有一個(gè)“橙皮書”,正式名稱為《設(shè)計(jì)、施工及交鑰匙合同條件》(Conditions of Contract for Design-Build and Turnkey),其主要特點(diǎn)就是參考“黃皮書”做些變通,規(guī)定從設(shè)計(jì)至施工完畢,所有責(zé)任全都集中到承包商身上,當(dāng)然另一方面這也給承包商提供了更大的活動(dòng)余地。此外,F(xiàn)IDIC在1999年又出版了適用于BOT類型項(xiàng)目的《設(shè)計(jì)、采購及施工合同條件》(Conditions of Contract for Engineering, Procurement and Construction),常叫“銀皮書”,也可作為“橙皮書”的一個(gè)替代范本。還有適用于標(biāo)價(jià)相對(duì)較低的小型工程的簡短合同條件(The Short Form of Contract),常叫“綠皮書”。可以說,這些FIDIC合同條件是把工程技術(shù)、法律、經(jīng)濟(jì)和管理科學(xué)等有機(jī)結(jié)合起來的一套規(guī)范性文件,業(yè)內(nèi)人士鑒于該書封皮的顏色特點(diǎn),常將整個(gè)合同條件通稱為“彩虹系列”。此外,F(xiàn)IDIC組織為了便于雇主選擇投標(biāo)人、招標(biāo)、評(píng)標(biāo),出版了《招標(biāo)程序》,由此形成一個(gè)完整的體系。
FIDIC允許授權(quán)代理人參加投標(biāo)
由于采用FIDIC合同的多為國際工程承包項(xiàng)目,涉及許多跨國因素和當(dāng)?shù)丨h(huán)境,而承包商到海外招攬及實(shí)施項(xiàng)目時(shí),要想了解和掌握這些復(fù)雜情況,需要一定的時(shí)間和代價(jià)。
因此,獲得當(dāng)?shù)赜讶说闹С趾蛥f(xié)助必不可少,包括解決項(xiàng)目所在國的政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、法律、商務(wù)、金融、外匯、稅務(wù)和海關(guān)等方面的難題。許多使用FIDIC合同的項(xiàng)目在《投標(biāo)者須知》里寫明,承包商要隨投標(biāo)文件呈交其當(dāng)?shù)卮韰f(xié)議書副本,以便業(yè)主掌握相關(guān)情況并及時(shí)取得聯(lián)系。
承包商承擔(dān)分包商的違約責(zé)任
FIDIC合同條件在“施工合同條件”(4.4分包商)中規(guī)定:“承包商不得將整個(gè)工程分包出去。承包商應(yīng)對(duì)任何分包商、其代理人或雇員的行為或違約,如同承包商自己的行為或違約一樣的負(fù)責(zé)。除非專用條件中另有規(guī)定。”
“廠商授權(quán)”助世行、亞行招標(biāo)采購順利進(jìn)行
世界銀行、亞洲開發(fā)銀行貸款項(xiàng)目的土建工程國際招標(biāo),對(duì)“法人代表授權(quán)書”、貨物采購對(duì)“制造廠家的授權(quán)書”做出了明確規(guī)定。
世界銀行、亞洲開發(fā)銀行簡介
世界銀行(The World Bank Group)共包括五個(gè)成員組織:國際復(fù)興開發(fā)銀行(The International Bank for Reconstruction and Development)、國際開發(fā)協(xié)會(huì)(The International Development Association)國際金融公司(The International Finance Corperation)、解決投資爭端國際中心(The International Centre for the Settlement of Investment Dispute)和多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)(The Multilateral Investment Guarantee Agency)。世界銀行集團(tuán)簡稱為“世界銀行”( The World Bank)。但由于“國際復(fù)興開發(fā)銀行”是世界銀行集團(tuán)中成立最早和最重要的成員機(jī)構(gòu),人們也通常把“世界銀行”一詞作為“國際復(fù)興開發(fā)銀行”的簡稱。但在我國國內(nèi)開展世界銀行集團(tuán)業(yè)務(wù)活動(dòng)中,由于資金使用情況的原因,習(xí)慣上用“世界銀行”來統(tǒng)稱國際復(fù)興開發(fā)銀行和國際開發(fā)協(xié)會(huì)(又稱“世行”)。
我國是世界銀行創(chuàng)始成員國之一。1980年恢復(fù)我國在世界銀行的合法席位。世行是我國改革開放以來積極利用外資的一條重要渠道。改革開放初期,世行資金在我國利用外資總額中所占的比例較高,此后隨著各種來源的外資的增長,世行資金所占比例有所下降。世行貸款期限較長、利率較低,在我國利用的外國中長期優(yōu)惠資金中有突出的地位。使用世行貸款,一方面彌補(bǔ)了我國建設(shè)資金的不足,另一方面也為我國引進(jìn)了先進(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn),并為我國培養(yǎng)了一批各領(lǐng)域的人才。
亞洲開發(fā)銀行(The Asian Development Bank,縮寫為ADB)創(chuàng)建于1966年,是一個(gè)致力于促進(jìn)亞洲及太平洋地區(qū)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的區(qū)域性政府間開發(fā)金融機(jī)構(gòu),總部設(shè)在菲律賓首都馬尼拉,現(xiàn)有67個(gè)成員國。
“我國于1986年正式加入亞行,成為其第48位成員。二十年來,亞行對(duì)華業(yè)務(wù)迅猛發(fā)展,其援助和貸款項(xiàng)目遍及中國大多數(shù)省份和主要行業(yè)。目前中國已成為亞行的最大借款國之一。亞行是1996年3月開始對(duì)華開展貸款和技術(shù)援助業(yè)務(wù)的。
世行、亞行對(duì)授權(quán)書有明確規(guī)定
世界銀行、亞洲開發(fā)銀行貸款項(xiàng)目的土建工程國際招標(biāo),對(duì)“法人代表授權(quán)書”、貨物采購對(duì)“制造廠家的授權(quán)書”做出了明確規(guī)定。(亞洲開發(fā)銀行的《采購指南》、《招標(biāo)文件》范本等管理體系基本與世界銀行的相同,為了敘述和閱讀方便,亞洲開發(fā)銀行的有關(guān)規(guī)定不在這里重復(fù)介紹)。
世行招標(biāo)文件范本介紹
世行貸款項(xiàng)目實(shí)施過程中,招標(biāo)采購占有特殊重要位置??梢哉f,招標(biāo)采購是項(xiàng)目實(shí)施的核心,它關(guān)系著項(xiàng)目實(shí)施的進(jìn)度,關(guān)系著項(xiàng)目目標(biāo)完成情況的好壞。為此,世行強(qiáng)制要求,世行全部或部分資助的采購必須嚴(yán)格遵循世行的規(guī)定,采用世行的采購原則和程序,并將此要求列入世行與貸款人簽訂的法律文件中。為了使招標(biāo)采購工作標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化,世行于1951年公布了國際競爭性招標(biāo)的采購規(guī)則,1985年印發(fā)第一版《國際復(fù)興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會(huì)信貸采購指南》(以下簡稱《采購指南》),之后世行先后對(duì)其《采購指南》進(jìn)行了多次修訂。
現(xiàn)在正在使用的是2004年5月世行發(fā)布的《采購指南》最新修訂版。為了使招標(biāo)采購更加規(guī)范,世行根據(jù)《采購指南》、參照FIDIC合同條件以及采購的類別,編寫了《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)采購文件范本》,共十二個(gè)文本,此外還有《標(biāo)準(zhǔn)評(píng)標(biāo)報(bào)告格式》等文本。2004年5月世行以新發(fā)布的《采購指南》和2001年10月編制的“貨物采購主導(dǎo)招標(biāo)文件和用戶指南”為基礎(chǔ),對(duì)《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本》再次進(jìn)行了修訂,印發(fā)了新的英文版《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本》。
財(cái)政部世界銀行司于1991年組織編寫出版了中文版的《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本》一套三冊共九種文本,供各項(xiàng)目單位和招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)試用。1993年、1995年,財(cái)政部與世行根據(jù)試用情況以及修訂后的《采購指南》對(duì)《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本》進(jìn)行了修訂,在文本數(shù)量上,除原有的九種外,新增加了《大宗商品國際競爭性招標(biāo)文件》、《計(jì)算機(jī)系統(tǒng)國際競爭性招標(biāo)文件》、《單個(gè)咨詢專家咨詢合同》以及《標(biāo)準(zhǔn)評(píng)標(biāo)報(bào)告格式》等文本。經(jīng)世行終審,同意正式出版發(fā)行。
從1996年7月1日起,我國所有使用世行貸款項(xiàng)目中每次貨物和土建工程的國際招標(biāo)和國內(nèi)競爭性招標(biāo),必須使用財(cái)政部統(tǒng)一編制的《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本》作為招標(biāo)文件的商務(wù)部分,《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本》的標(biāo)準(zhǔn)條款任何單位不得擅自修改。2004年5月世行發(fā)布了新的《采購指南》和英文版《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本》以后,財(cái)政部世行司組織有關(guān)專家將英文版《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本》進(jìn)行了中文翻譯,世行已對(duì)中文初稿進(jìn)行了審核,現(xiàn)在正由亞行和財(cái)政部審核。據(jù)悉,《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本》的中文版近期將正式出版發(fā)行。
世行、亞行對(duì)工程招標(biāo)授權(quán)書的規(guī)定
世行、亞行貸款項(xiàng)目的土建工程國際招標(biāo),對(duì)“法人代表授權(quán)書”做了明確規(guī)定。世行在《土建工程國際競爭性招標(biāo)文件范本》第一章中規(guī)定:在招標(biāo)階段,一個(gè)投標(biāo)人在一個(gè)標(biāo)段參與多于一個(gè)的投標(biāo),此一標(biāo)多投將導(dǎo)致其在本標(biāo)段涉及的所有投標(biāo)都不合格。但是,此規(guī)定并不限制在多個(gè)投標(biāo)中包含有同一個(gè)分包商。在第二章中規(guī)定:能夠證明投標(biāo)人授權(quán)代表獲得合法授權(quán)的書面證明文件包括證明授權(quán)代表可以代表該投標(biāo)人簽字的經(jīng)公證的法人代表授權(quán)書,并要求國內(nèi)的投標(biāo)人需提供法人代表授權(quán)書的公證書并附在投標(biāo)書中。
世行、亞行貨物采購對(duì)授權(quán)書的規(guī)定
世行、亞行貸款項(xiàng)目的貨物采購,對(duì)“制造廠家的授權(quán)書”也有相關(guān)規(guī)定。2004年5月,世行英文版《貨物采購國際競爭性招標(biāo)文件范本》制發(fā)以后,2005年5月、 2006年9月、 2007年5月又進(jìn)行了修訂。世行《貨物采購國際競爭性招標(biāo)文件范本》中,第19條規(guī)定了證明投標(biāo)人資格合格的文件包括:(a)如果“投標(biāo)資料表”中有要求,投標(biāo)人應(yīng)該按照第四章“投標(biāo)書格式”的要求提供不是投標(biāo)人自己制造的貨物的制造廠家授權(quán)書,證明投標(biāo)人已得到貨物制造廠家同意其在買方國家提供該貨物的正式授權(quán),并規(guī)定了“制造廠商授權(quán)書” 格式。
無人對(duì)世行、亞行授權(quán)書要求有異議
世行、亞行分別是1981年、1986年開始對(duì)我國開展貸款和技術(shù)援助業(yè)務(wù)的,1991年開始試用中英文對(duì)照招標(biāo)文件范本,后經(jīng)1993年5月、1996年兩次修訂,于1996年7月1日正式出版發(fā)行和使用。2004年5月世行制發(fā)了新的《采購指南》和新的英文版《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本》。
十幾年來,我國所有世行、亞行貸款項(xiàng)目中的土建工程、貨物的國際和國內(nèi)競爭性招標(biāo),統(tǒng)一使用了財(cái)政部編制的《土建工程國際競爭性招標(biāo)文件范本》、《貨物采購國際競爭性招標(biāo)文件范本》、《貨物采購國內(nèi)競爭性招標(biāo)文件范本》和新的英文版《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本》。
據(jù)世行、亞行駐北京辦事處以及各省、市貸款項(xiàng)目辦公室介紹,世行、亞行、參加投標(biāo)的制造商、代理商、業(yè)主、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)對(duì)“如果投標(biāo)人按照合同提供的貨物不是投標(biāo)人自己制造的,投標(biāo)人應(yīng)得到貨物制造廠家同意其在買方本國提供該貨物的正式授權(quán)”的規(guī)定,沒有提出過異議。
來源:政府采購信息報(bào)