我國《政府采購法》已經(jīng)頒布實(shí)施六周年了，然而很多供應(yīng)商對其中的法律條款的理解還很膚淺，這種膚淺的理解給供應(yīng)商參與政府采購活動帶來一定的負(fù)面影響。例如《政府采購法》第二章第二十二條，對參加政府采購?fù)稑?biāo)的供應(yīng)商的條件作了較為詳細(xì)的闡述，但在實(shí)際工作中，一些供應(yīng)商對該條的條款理解存在偏頗，往往由此帶來投標(biāo)活動的失敗。因此，正確理解法律條文內(nèi)涵非常必要，對于提高供應(yīng)商投標(biāo)活動水平有重要的指導(dǎo)作用。
《政府采購法》第二十二條主要闡述的是供應(yīng)商參加政府采購的條件，這些條件的確定是立法機(jī)關(guān)根據(jù)我國現(xiàn)實(shí)國情確定的，它從六個方面對供應(yīng)商的條件進(jìn)行了描述。如果單從字面上看很好理解，但如果負(fù)責(zé)地加以探討，則必須從法律的角度嚴(yán)肅認(rèn)真地進(jìn)行思考。
法人主體必須獨(dú)立
第一點(diǎn)，“具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力”。主要闡述供應(yīng)商的獨(dú)立的法人地位和人格問題。也就是說投標(biāo)供應(yīng)商必須具有承擔(dān)民事權(quán)利的能力。供應(yīng)商的民事權(quán)利能力是與供應(yīng)商的法律主體地位相輔相成。如果是獨(dú)立的民事主體，則享有充分的財(cái)產(chǎn)處置、使用、收益等方面的權(quán)力，如果不是獨(dú)立的法人主體或者是企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，則只擁有限制民事行為能力，不享有完全獨(dú)立處置企業(yè)財(cái)產(chǎn)的權(quán)力。我國有關(guān)法律法規(guī)對專業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、民航、鐵路、郵電等企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)也作了明確的規(guī)定。上述公司的非獨(dú)立法人分支機(jī)構(gòu)要想獲得獨(dú)立法人資格，唯一的辦法是必須有法人的授權(quán)書。公司是依照《中華人民共和國公司法》在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司，是企業(yè)法人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)是企業(yè)法人為經(jīng)營靈活方便而設(shè)立的，在其內(nèi)部具有相對獨(dú)立性的非法人機(jī)構(gòu)。如分廠、分店、分公司等等。它雖然經(jīng)核準(zhǔn)登記才能進(jìn)行業(yè)務(wù)活動，但其設(shè)立由所屬法人申請登記并履行法定手續(xù)，它不具有法人資格，是其所屬法人的組成部分，只能在所屬法人業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進(jìn)行活動；它雖然有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所，但必須標(biāo)明其與所屬法人的隸屬關(guān)系，其機(jī)構(gòu)由所屬法人設(shè)置，管理人員由其所屬法人指派；它雖然有一定的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)，但這是其所屬法人財(cái)產(chǎn)的組成部分，其對外從事民事、經(jīng)濟(jì)活動的法律后果，最終由其所屬法人承擔(dān)。因此，它與法人組織具有完全不同的法律屬性，絕不能誤解或混淆其法律地位，模糊其與法人組織之間的法律關(guān)系，將二者混為一談?！镀髽I(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及其實(shí)施細(xì)則規(guī)定：企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、科研性社會團(tuán)體從事經(jīng)營活動的不具有法人條件的企業(yè)、不具有法人條件但具備經(jīng)營條件的企業(yè)和經(jīng)營單位，取得《營業(yè)執(zhí)照》后，可以刻制公章、開立銀行賬戶、在核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。這就明確地肯定了企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)的民事主體地位，由于它不具有法人資格，故屬非法人組織，不能承擔(dān)應(yīng)該由法人承擔(dān)的民事權(quán)利能力。
民事主體即為具有民事權(quán)利的能力。民事主體即為民事訴訟主體，訂立經(jīng)濟(jì)合同的主體，必須具有民事主體資格。法人具有民事主體資格，故其簽約主體合格，所簽合同也才能夠被確認(rèn)為有效，在發(fā)生合同糾紛后，也只有公民和法人這種法定的民事主體才有起訴、應(yīng)訴等參與訴訟活動的民事訴訟主體資格。在涉及分支機(jī)構(gòu)等非法人組織民事權(quán)利的訴訟中，因非法人組織不具有法人資格，不是民事主體，沒有民事權(quán)利能力，因而既不能簽約也不能履約，更不可能具有民事訴訟的主體資格和參加起訴、應(yīng)訴等訴訟活動的能力。
經(jīng)營能力考慮周全
第二點(diǎn)，“具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會計(jì)制度”。主要闡述對供應(yīng)商的經(jīng)營活動能力和經(jīng)營水平的考察。一是對經(jīng)濟(jì)活動能力的考察。經(jīng)濟(jì)活動能力層面不外乎以下幾個方面：如市場對供應(yīng)商的信任度、簽訂的合同、所展現(xiàn)的業(yè)績、債權(quán)債務(wù)等方面綜合體現(xiàn)。企業(yè)是市場經(jīng)濟(jì)的主體，是盈利性組織，其出發(fā)點(diǎn)和歸宿點(diǎn)都是盈利。企業(yè)一旦成立，就會面臨激烈的市場競爭，并始終處于生存和倒閉、發(fā)展和萎縮的矛盾之中?？梢哉f市場是企業(yè)生存、發(fā)展、壯大的土壤。一方面，在政府采購活動中，要完美地體現(xiàn)出企業(yè)生存活動和發(fā)展?jié)摿?。另一方面，?jīng)營活動能力是企業(yè)的寒暑表，也體現(xiàn)出企業(yè)在市場競爭中生存發(fā)展的水平高低。企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動就象逆水行舟，不進(jìn)則退。在競爭市場上，各個企業(yè)此消彼長，優(yōu)勝劣汰。一個企業(yè)如不能發(fā)展，就會被其他企業(yè)排擠出市場。因此，企業(yè)經(jīng)營活動能力決定其生存的價(jià)值，也代表著企業(yè)駕馭市場經(jīng)濟(jì)能力。二是經(jīng)營水平。主要從企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況中獲取，基本認(rèn)定的方法是企業(yè)通過第三方即獨(dú)立的審計(jì)師事務(wù)所審核通過的財(cái)務(wù)年度審計(jì)報(bào)告。審計(jì)報(bào)告包括審計(jì)報(bào)告和會計(jì)報(bào)表，會計(jì)報(bào)表包括資產(chǎn)負(fù)債表、利潤表、現(xiàn)金流量表及相關(guān)附表。其中審計(jì)報(bào)告分為標(biāo)準(zhǔn)格式和非標(biāo)準(zhǔn)格式；審計(jì)意見分為無保留意見、保留意見、否定意見、無法表示意見4種。其中審計(jì)意見奧妙無窮。如以A公司2006年度財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告為例，無保留意見一般是這樣書寫“我們認(rèn)為，A公司財(cái)務(wù)報(bào)表已經(jīng)按照企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則和《XX會計(jì)制度》的規(guī)定編制，在所有重大方面公允反映了A公司2006年12月31日的財(cái)務(wù)狀況以及2006年度的經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量”，這種審計(jì)意見充分肯定了企業(yè)的經(jīng)營狀況。保留意見的一般這樣表示“我們認(rèn)為，除了前段所述未能實(shí)施函證及其他審計(jì)程序，可能產(chǎn)生的影響外；A公司財(cái)務(wù)報(bào)表已經(jīng)按照企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則和《XX會計(jì)制度》的規(guī)定編制。在所有重大方面公允反映了A公司2006年12月31日的財(cái)務(wù)狀況以及2006年度的經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量”，這種意見說明企業(yè)的經(jīng)營管理存在一定的瑕疵。而否定意見的書寫方式一般這樣表示“我們認(rèn)為，由于受到前段所述事項(xiàng)的重大影響，A公司財(cái)務(wù)報(bào)表沒有按照企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則和《XX會計(jì)制度》的規(guī)定編制，未能在所有重大方面公允反映A公司2006年12月31日的財(cái)務(wù)狀況以及2006年度的經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量”，這種審計(jì)意見說明企業(yè)的經(jīng)營狀況非常頭痛。持無法表示的審計(jì)結(jié)論意見為“由于上述審計(jì)范圍受到限制，可能產(chǎn)生的影響非常重大和廣泛，我們無法對A公司財(cái)務(wù)報(bào)表發(fā)表意見”，這說明企業(yè)的經(jīng)營管理紊亂，審計(jì)事務(wù)所無法對企業(yè)的經(jīng)營狀況做出合理的判斷，是審計(jì)意見中最差的一種。因此，外表同樣是一份審計(jì)報(bào)告，其內(nèi)涵是有天壤之別，對其能否在政府采購活動中能否勝出有著很大影響。
供貨要素必須擁有
第三點(diǎn)，“具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力”。主要是對投標(biāo)人生產(chǎn)能力的綜合考查。俗語云“沒有金剛鉆，攬不了瓷器活”。生產(chǎn)設(shè)備和專業(yè)技術(shù)力量是提供貨物的重要手段。因此，沒有一定的和必需的生產(chǎn)場地、設(shè)備、原材料和相應(yīng)的能夠滿足生產(chǎn)要求的專業(yè)技術(shù)人員。如果作為代理銷售公司，則應(yīng)擁有相應(yīng)的銷售營營銷場地、倉庫、營銷人員和售后服務(wù)人員等。否則，對于實(shí)施采購項(xiàng)目會有一定的難度和投標(biāo)的不可預(yù)見性。因此，投標(biāo)人必須根據(jù)自身的生產(chǎn)、銷售能力，按照政府采購項(xiàng)目的要求，科學(xué)合理地編制投標(biāo)文件，才能達(dá)到預(yù)定的效果。
社會責(zé)任點(diǎn)滴是金
第四點(diǎn)，“有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄”。主要檢查投標(biāo)主體的社會責(zé)任承擔(dān)能力。繳納稅收和社會統(tǒng)籌資金是體現(xiàn)企業(yè)承擔(dān)社會公益義務(wù)的一個重要方面。往往有的投標(biāo)人在承擔(dān)社會責(zé)任與企業(yè)利潤方面之間左右為難，為了提高企業(yè)利潤，也就減少了企業(yè)在社會公益方面的投入。體現(xiàn)在投標(biāo)文件中，看不到企業(yè)在繳納稅收和社會保障資金方面的證明，其投標(biāo)行為肯定不會被接受。因此，一個合格的投標(biāo)人應(yīng)該而且必須是繳納稅收和社會統(tǒng)籌資金方面做得非常到位的。
檔案記錄小心為上
第五點(diǎn)，“參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄”。是對投標(biāo)人遵紀(jì)守法情況的檢驗(yàn)。這種檢驗(yàn)看似非常抽象，其實(shí)不然，政府采購監(jiān)管機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)對供應(yīng)商的依法經(jīng)營和守法情況非常了解。現(xiàn)代社會信息渠道的多元化，使那些檔案記錄上有瑕疵甚至成為“黑名單”上的投標(biāo)人，想通過掩飾自身的過失參與政府采購?fù)稑?biāo)或中標(biāo)是很難實(shí)現(xiàn)的，如果生產(chǎn)或銷售企業(yè)為了獲得項(xiàng)目合同，想方設(shè)法欲蓋彌彰，渾水摸魚，也只能說明投標(biāo)人水平太次，其結(jié)果會背道而馳。因此，一個合格的投標(biāo)人必須保證自身是干凈而沒有瑕疵的，如果有與之相違背的情況，則應(yīng)趕快“回頭是岸”，切不可一味地蠻撞。還有多種的途徑可以實(shí)現(xiàn)自己的夢想。同時，作為一個合格的投標(biāo)人必須時時刻刻保持警惕，象愛護(hù)自己的眼睛一樣愛護(hù)企業(yè)的聲譽(yù)和形象，切不可為了一時的蠅頭小利而葬送了企業(yè)的發(fā)展前途。
合法性考慮須穩(wěn)妥全面
第六點(diǎn)，“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件”。應(yīng)該說是綜合檢驗(yàn)投標(biāo)人合法化的一個重要條款。在政府采購項(xiàng)目中不僅包括以上闡述的企業(yè)經(jīng)營管理、財(cái)務(wù)狀況、生產(chǎn)銷售能力、社會責(zé)任承擔(dān)能力等剛性的條件需要合法化，同時，企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品（代理產(chǎn)品）所應(yīng)該包含的合法性因素必須考慮全面，不可有絲毫的懈怠，如果稍有忽視，則前功盡棄，必須盡可能地使完全合法。在一些采購項(xiàng)目中，有的投標(biāo)人將企業(yè)剛剛生產(chǎn)還沒有經(jīng)國家權(quán)威部門檢測的產(chǎn)品拿到政府采購項(xiàng)目中參加投標(biāo)，有的產(chǎn)品雖經(jīng)過一家國家權(quán)威機(jī)構(gòu)的檢測和認(rèn)證，但還須經(jīng)過另一家或多家國家權(quán)威機(jī)構(gòu)的檢測和認(rèn)證，同樣是沒有充分響應(yīng)政府采購的要求，屬于不合格的投標(biāo)人。（劉躍華）
來源：湖南省省直機(jī)關(guān)政府采購中心
