政府采購中回避的范圍應擴大
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發(fā)布日期：2010年04月12日
關于回避，《政府采購法》規(guī)定只有兩類人員需要回避，即采購人員及相關人員，而且是與供應商有利害關系的。對于相關人員法律也就界定為參與評標人員；采購人員是指采購人中參與采購管理、組織、協(xié)調(diào)的人員和采購代理機構中組織、操作采購活動的人員。《政府采購法實施條例（征求意見稿）》對利害關系也進行界定。但筆者認為，在政府采購活動中，不只是這兩類人員需要回避，而在幾個重要環(huán)節(jié)，其相關人員與供應商有利害關系的人都應回避。
還有七個環(huán)節(jié)需注意回避
采購項目需求方案的制定。采購項目需求方案的制定，是整個采購活動的開始，它是決定買什么的環(huán)節(jié)。如果采購人在買什么上沒有一個十分成熟的方案，采購人往往請相關專家參與需求方案的討論與論證，在這些專家里面就可能有某些供應商、某個產(chǎn)品、某個品牌的代言人，特別是少數(shù)采購人還征求做過該項目供應商的意見。為了防止采購項目需求方案的傾向性或排他性，所以必須注意參與討論與論證的相關人員及專家的回避。
供應商資格條件的設定和審查。供應商的資格條件設定是一個門檻，這個門檻設定的好壞，直接關系到供應商是否有資格參與政府采購活動，靈敏的供應商就會在這方面做文章。他們會通過各種手段盡量將設定的資格條件對自己或?qū)ψ约核淼钠放萍爱a(chǎn)品有利，使自己的競爭對手越少越好。此時的回避應注意相關參與人員，防止代個人觀點、代企業(yè)利益、代品牌目的等。供應商的資格審查是指由采購人或其委托人對潛在供應商進行技術、資金、信譽、管理等多方面的評估審核。一般來說資格的審查是起把關的作用，它將一些不合資格要求的供應商篩選掉。但資格審查也是一把雙刃劍，它可以被所存私心的人運用，將競爭對手以各種手段或方式在第一關就排擠掉。所以在資格的審查人員的組成上也應實行回避，防止采購人與供應商合伙圍標。
招標文件的制定。招標文件是采購人采購項目、采購需求、采購方式反映的綜合體，也是供應商響應的重要和主要依據(jù)。如果招標文件制定得有歧視性和排他性，相關供應商就無法對招標文件作實質(zhì)性響應。所以在招標文件制定過程中，在征詢專家意見時也應執(zhí)行回避制度。
采購項目的監(jiān)理。在采購項目的監(jiān)理上也有一個回避問題，如網(wǎng)絡系統(tǒng)工程的設計、集成與建設、監(jiān)理就有一個回避，不可能同時由一家或母子公司承擔，其相關人員也有一個回避問題。
采購項目的驗收。采購項目的驗收雖然對采購活動的公平和公正性影響不大，但關系采購的質(zhì)量，更關系供應商的聲譽，它影響供應商的業(yè)績、信譽。所以在驗收時其驗收機構及人員也存在一個回避問題。
采購項目績效的評估。政府采購的兩個一頭一尾的評估是必不可少的環(huán)節(jié)，即政府采購項目開始前的可行性評估（可行性研究）和政府采購項目完工后的社會效益、經(jīng)濟效益以及環(huán)境效益的評估。這兩個評估，前后就不能是一套班子和相同人員，對于參與了可行性評估的，在績效評估時就得實行回避。
上下級隸屬關系的回避。在政府采購活動中，存在大量的有著隸屬關系的采購人和供應商參與同一個采購項目現(xiàn)象。有時是采購人為上級部門，而投標供應商為下屬部門，有時采購人和供應商同屬一個上級部門；有時是采購人為下級部門，而投標供應商則是上級部門等，也就是說采購人與供應商有著千絲萬縷的聯(lián)系。為了體現(xiàn)公平，在《政府采購實施條例》中也應規(guī)定回避。
回避的提出與執(zhí)行應規(guī)范
《政府采購法》規(guī)定對回避的提出有主動與被動之分，前者是相關人員自己提出回避，后者是供應商申請其相關人員回避。是否只有參與政府采購活動的供應商申請其回避才有效呢，筆者認為還有三種情形，可以要求其回避，一是評標委員會的專家認為其他專家有嫌疑，存在利害關系，可以向采購活動組織者或監(jiān)管部門提出，要求其回避；二是采購活動的組織者認為相關人員需要回避的可以向監(jiān)管部門提出，要求其回避；三是監(jiān)管部門的人員認為相關人員需要回避的也可以提出，要求其回避。目前在回避執(zhí)行上有兩個問題需要探討。
非政府采購當事人有沒有提出申請回避的權利的問題。作為非政府采購當事人其提出的申請回避是否有效？這是一個一直爭論的問題。如對評標結(jié)果公告，非政府采購當事人知曉評標委員會中的專家是必須回避的，但其卻沒有回避參與了評標活動，而投標供應商及其他當事人又不知情，非政府采購當事人提出是否有效。雖然按《政府采購法》的規(guī)定，供應商只有認為自己的權益受到損害時才能提出質(zhì)疑、投訴。但提出申請回避不是質(zhì)疑或投訴，非政府采購當事人提出的申請回避是有效的，包括一般公民，因為他們是在履行一個公民的監(jiān)督權利。所需要注意的是提出的人員必須是書面、署名，必須有事實依據(jù)，還最好在公告期內(nèi)。超出公告期的也可以提出，只要事實確鑿，可供監(jiān)督管理部門查處。而這種形式就是事后的檢舉了。
回避中的保密與知情的沖突問題?！墩少徹浳锖头照袠送稑斯芾磙k法》第四十五條第三款規(guī)定：評標委員會成員名單原則在開標前確定，并在招標結(jié)果確定前保密。這個規(guī)定就有矛盾，評標委員會名單在招標結(jié)果確定前要保密，供應商怎么知道那些評標委員會成員需要回避？僅靠評標委員會成員自覺回避是不夠的。供應商不知情，就無形中剝奪了供應商申請回避的權利，而當招標結(jié)果公示后，供應商認為某一個評標委員會成員需要回避也已是事后了。如果供應商所提出的回避申請是事實，其整個評標活動是否有效？而評標委員會成員不在招標結(jié)果確定前保密，讓供應商都知曉，其結(jié)果可能是供應商有了知情權，也給供應商“活動”評標委員會成員的機會，這是一個兩難問題。我認為，不能因為怕供應商“活動”而剝奪供應商的知情權及申請回避的權利，我們應該運用高科技的手段阻斷供應商與評委的聯(lián)系，防止其干擾評標。
回避中的救濟與法律責任應明確
政府采購活動中各重要環(huán)節(jié)都有回避問題，但各環(huán)節(jié)在采購活動中所處的階段不一樣，回避申請之后由誰來確認、誰來處理以及責任追究，都應有一個明確的規(guī)定。
誰來確認與處理。將政府采購活動中需要注意回避的環(huán)節(jié)劃為八個（包括我沒有闡述的評標委會人員組成時），由于每個環(huán)節(jié)中其主體和組織者不一樣，則回避的確認與處理就不相同。一是由采購人作為主體和組織者的有采購項目需求方案的制定、供應商資格條件的設定、供應商資格的審查、采購項目的監(jiān)理、采購項目的驗收等五個環(huán)節(jié)，由采購人負責確認與處理。二是由采購人的委托人采購代理機構作為主體和組織的有供應商資格的審查（有交叉）、招標文件的制定、評標委員會的組成、采購項目的驗收（如果采購人委托）、采購項目的監(jiān)理（采購人委托給代理采購確定）等五個環(huán)節(jié)，由代理機構負責確認與處理。三是監(jiān)管部門作為主體和組織以及必須由其處理的有評標委員會組成、采購項目績效的評估和投訴、檢舉的回避問題，由監(jiān)管部門負責確認與處理。
責任的追究。對于回避中的法律責任，目前政府采購法律法規(guī)中還沒有十分明確的規(guī)定。參照有關規(guī)定，在政府采購活動中凡應該回避的相關人員自己沒有主動回避，所造成的損失由當事人負責；相關人員提出了回避申請，而相關責任人沒有履行職責，不作為，所造成的損失由相關責任人負責。對于違規(guī)的處理，可分三個部分，一是采購人方面的由采購人的單位負責按法律法規(guī)追究相關責任人的責任；二是代理機構方面的人員由代理機構負責按法律法規(guī)追究相關工作人員的責任；三是對于評標專家以及參與政府采購論證、評估、驗收等相關人員由監(jiān)督管理部門提請其所在單位處理或按《政府采購評審專家管理辦法》的規(guī)定給予追究責任。
來源：中國政府采購網(wǎng)
還有七個環(huán)節(jié)需注意回避
采購項目需求方案的制定。采購項目需求方案的制定，是整個采購活動的開始，它是決定買什么的環(huán)節(jié)。如果采購人在買什么上沒有一個十分成熟的方案，采購人往往請相關專家參與需求方案的討論與論證，在這些專家里面就可能有某些供應商、某個產(chǎn)品、某個品牌的代言人，特別是少數(shù)采購人還征求做過該項目供應商的意見。為了防止采購項目需求方案的傾向性或排他性，所以必須注意參與討論與論證的相關人員及專家的回避。
供應商資格條件的設定和審查。供應商的資格條件設定是一個門檻，這個門檻設定的好壞，直接關系到供應商是否有資格參與政府采購活動，靈敏的供應商就會在這方面做文章。他們會通過各種手段盡量將設定的資格條件對自己或?qū)ψ约核淼钠放萍爱a(chǎn)品有利，使自己的競爭對手越少越好。此時的回避應注意相關參與人員，防止代個人觀點、代企業(yè)利益、代品牌目的等。供應商的資格審查是指由采購人或其委托人對潛在供應商進行技術、資金、信譽、管理等多方面的評估審核。一般來說資格的審查是起把關的作用，它將一些不合資格要求的供應商篩選掉。但資格審查也是一把雙刃劍，它可以被所存私心的人運用，將競爭對手以各種手段或方式在第一關就排擠掉。所以在資格的審查人員的組成上也應實行回避，防止采購人與供應商合伙圍標。
招標文件的制定。招標文件是采購人采購項目、采購需求、采購方式反映的綜合體，也是供應商響應的重要和主要依據(jù)。如果招標文件制定得有歧視性和排他性，相關供應商就無法對招標文件作實質(zhì)性響應。所以在招標文件制定過程中，在征詢專家意見時也應執(zhí)行回避制度。
采購項目的監(jiān)理。在采購項目的監(jiān)理上也有一個回避問題，如網(wǎng)絡系統(tǒng)工程的設計、集成與建設、監(jiān)理就有一個回避，不可能同時由一家或母子公司承擔，其相關人員也有一個回避問題。
采購項目的驗收。采購項目的驗收雖然對采購活動的公平和公正性影響不大，但關系采購的質(zhì)量，更關系供應商的聲譽，它影響供應商的業(yè)績、信譽。所以在驗收時其驗收機構及人員也存在一個回避問題。
采購項目績效的評估。政府采購的兩個一頭一尾的評估是必不可少的環(huán)節(jié)，即政府采購項目開始前的可行性評估（可行性研究）和政府采購項目完工后的社會效益、經(jīng)濟效益以及環(huán)境效益的評估。這兩個評估，前后就不能是一套班子和相同人員，對于參與了可行性評估的，在績效評估時就得實行回避。
上下級隸屬關系的回避。在政府采購活動中，存在大量的有著隸屬關系的采購人和供應商參與同一個采購項目現(xiàn)象。有時是采購人為上級部門，而投標供應商為下屬部門，有時采購人和供應商同屬一個上級部門；有時是采購人為下級部門，而投標供應商則是上級部門等，也就是說采購人與供應商有著千絲萬縷的聯(lián)系。為了體現(xiàn)公平，在《政府采購實施條例》中也應規(guī)定回避。
回避的提出與執(zhí)行應規(guī)范
《政府采購法》規(guī)定對回避的提出有主動與被動之分，前者是相關人員自己提出回避，后者是供應商申請其相關人員回避。是否只有參與政府采購活動的供應商申請其回避才有效呢，筆者認為還有三種情形，可以要求其回避，一是評標委員會的專家認為其他專家有嫌疑，存在利害關系，可以向采購活動組織者或監(jiān)管部門提出，要求其回避；二是采購活動的組織者認為相關人員需要回避的可以向監(jiān)管部門提出，要求其回避；三是監(jiān)管部門的人員認為相關人員需要回避的也可以提出，要求其回避。目前在回避執(zhí)行上有兩個問題需要探討。
非政府采購當事人有沒有提出申請回避的權利的問題。作為非政府采購當事人其提出的申請回避是否有效？這是一個一直爭論的問題。如對評標結(jié)果公告，非政府采購當事人知曉評標委員會中的專家是必須回避的，但其卻沒有回避參與了評標活動，而投標供應商及其他當事人又不知情，非政府采購當事人提出是否有效。雖然按《政府采購法》的規(guī)定，供應商只有認為自己的權益受到損害時才能提出質(zhì)疑、投訴。但提出申請回避不是質(zhì)疑或投訴，非政府采購當事人提出的申請回避是有效的，包括一般公民，因為他們是在履行一個公民的監(jiān)督權利。所需要注意的是提出的人員必須是書面、署名，必須有事實依據(jù)，還最好在公告期內(nèi)。超出公告期的也可以提出，只要事實確鑿，可供監(jiān)督管理部門查處。而這種形式就是事后的檢舉了。
回避中的保密與知情的沖突問題?！墩少徹浳锖头照袠送稑斯芾磙k法》第四十五條第三款規(guī)定：評標委員會成員名單原則在開標前確定，并在招標結(jié)果確定前保密。這個規(guī)定就有矛盾，評標委員會名單在招標結(jié)果確定前要保密，供應商怎么知道那些評標委員會成員需要回避？僅靠評標委員會成員自覺回避是不夠的。供應商不知情，就無形中剝奪了供應商申請回避的權利，而當招標結(jié)果公示后，供應商認為某一個評標委員會成員需要回避也已是事后了。如果供應商所提出的回避申請是事實，其整個評標活動是否有效？而評標委員會成員不在招標結(jié)果確定前保密，讓供應商都知曉，其結(jié)果可能是供應商有了知情權，也給供應商“活動”評標委員會成員的機會，這是一個兩難問題。我認為，不能因為怕供應商“活動”而剝奪供應商的知情權及申請回避的權利，我們應該運用高科技的手段阻斷供應商與評委的聯(lián)系，防止其干擾評標。
回避中的救濟與法律責任應明確
政府采購活動中各重要環(huán)節(jié)都有回避問題，但各環(huán)節(jié)在采購活動中所處的階段不一樣，回避申請之后由誰來確認、誰來處理以及責任追究，都應有一個明確的規(guī)定。
誰來確認與處理。將政府采購活動中需要注意回避的環(huán)節(jié)劃為八個（包括我沒有闡述的評標委會人員組成時），由于每個環(huán)節(jié)中其主體和組織者不一樣，則回避的確認與處理就不相同。一是由采購人作為主體和組織者的有采購項目需求方案的制定、供應商資格條件的設定、供應商資格的審查、采購項目的監(jiān)理、采購項目的驗收等五個環(huán)節(jié)，由采購人負責確認與處理。二是由采購人的委托人采購代理機構作為主體和組織的有供應商資格的審查（有交叉）、招標文件的制定、評標委員會的組成、采購項目的驗收（如果采購人委托）、采購項目的監(jiān)理（采購人委托給代理采購確定）等五個環(huán)節(jié)，由代理機構負責確認與處理。三是監(jiān)管部門作為主體和組織以及必須由其處理的有評標委員會組成、采購項目績效的評估和投訴、檢舉的回避問題，由監(jiān)管部門負責確認與處理。
責任的追究。對于回避中的法律責任，目前政府采購法律法規(guī)中還沒有十分明確的規(guī)定。參照有關規(guī)定，在政府采購活動中凡應該回避的相關人員自己沒有主動回避，所造成的損失由當事人負責；相關人員提出了回避申請，而相關責任人沒有履行職責，不作為，所造成的損失由相關責任人負責。對于違規(guī)的處理，可分三個部分，一是采購人方面的由采購人的單位負責按法律法規(guī)追究相關責任人的責任；二是代理機構方面的人員由代理機構負責按法律法規(guī)追究相關工作人員的責任；三是對于評標專家以及參與政府采購論證、評估、驗收等相關人員由監(jiān)督管理部門提請其所在單位處理或按《政府采購評審專家管理辦法》的規(guī)定給予追究責任。
來源：中國政府采購網(wǎng)
