競(jìng)爭(zhēng)性談判程序“實(shí)踐論”
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發(fā)布日期：2010年05月20日
競(jìng)爭(zhēng)性談判是《政府采購(gòu)法》規(guī)定的較為常用的采購(gòu)方式之一，《政府采購(gòu)法》第三十八條明確規(guī)定了競(jìng)爭(zhēng)性談判的程序：成立談判小組、制定談判文件、確定邀請(qǐng)參加談判的供應(yīng)商名單、談判、確定成交供應(yīng)商。筆者現(xiàn)就競(jìng)爭(zhēng)性談判采購(gòu)程序和實(shí)踐中存在的矛盾進(jìn)行探討。
環(huán)節(jié)一：成立談判小組。談判小組由采購(gòu)人代表和有關(guān)專家共三人以上的單數(shù)組成，其中專家的人數(shù)不得少于成員總數(shù)的三分之二。
探討：該環(huán)節(jié)意味著采用競(jìng)爭(zhēng)性談判采購(gòu)方式的項(xiàng)目，首先要按規(guī)定從政府采購(gòu)專家?guī)熘须S機(jī)抽取專家，成立談判小組。
目前采用競(jìng)爭(zhēng)性談判采購(gòu)方式的項(xiàng)目一般需要10多天才能完成，即項(xiàng)目從開始執(zhí)行到確認(rèn)成交供應(yīng)商，基本需要10多天時(shí)間。另根據(jù)《政府采購(gòu)評(píng)審專家管理辦法》第十七條規(guī)定的要求，“財(cái)政部門、采購(gòu)人和代理機(jī)構(gòu)的有關(guān)工作人員應(yīng)對(duì)評(píng)審專家的私人情況予以保密?！闭f(shuō)明在這10多天內(nèi)，談判小組人員構(gòu)成等情況對(duì)外是要求保密的。為了達(dá)到保密的要求，入選的專家必須接受監(jiān)控，即談判小組“工作之余”不允許離開預(yù)設(shè)的固定工作場(chǎng)所。
而目前政府采購(gòu)專家?guī)熘械膶＜页蓡T大部分為在職人員，每個(gè)人都有自己的本職工作，時(shí)間的靈活度不大，實(shí)際工作中若要求談判小組人員在10多天內(nèi)集中起來(lái)完全離職專門從事政府采購(gòu)事務(wù)的難度太高。若允許談判小組“工作之余”離開工作場(chǎng)所，由于談判小組大部分時(shí)間游離在監(jiān)督之外，將導(dǎo)致保密失控。假設(shè)抽到的專家均為非在職人員，能夠滿足在10多天內(nèi)專門從事政府采購(gòu)業(yè)務(wù)，那么，制作談判文件勞務(wù)費(fèi)及評(píng)審費(fèi)將不是一筆小數(shù)目，而且在10多天內(nèi)如何管理談判小組成員，也是采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)面對(duì)的一大難題。
因此，在正式談判之前就成立競(jìng)爭(zhēng)性談判小組弊大于利，不僅增加了采購(gòu)成本，而且容易泄露評(píng)審專家的信息，可操作性差。筆者認(rèn)為，在談判階段成立談判小組為宜。
環(huán)節(jié)二：制定談判文件。談判文件應(yīng)當(dāng)明確談判程序、談判內(nèi)容、合同草案的條款以及評(píng)定成交的標(biāo)準(zhǔn)等事項(xiàng)。
探討：該環(huán)節(jié)沒有明確說(shuō)明由誰(shuí)負(fù)責(zé)制定談判文件，是采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)，或者是談判小組？或由二者共同完成？還是由采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)編制，談判小組審核？
如果由談判小組負(fù)責(zé)編制談判文件，由于一個(gè)政府采購(gòu)項(xiàng)目通常有2～5家采購(gòu)人參加，若要求談判小組在短時(shí)間內(nèi)完成多個(gè)談判文件的編制，是很難實(shí)現(xiàn)的，況且談判小組的成員因自身工作的需要，幾天內(nèi)組織在一起的難度很大。如果在談判文件編制過(guò)程中，出現(xiàn)某個(gè)相關(guān)人員因故不能及時(shí)審核、確認(rèn)談判文件，那么，整個(gè)談判文件的編制時(shí)間將會(huì)延長(zhǎng)許多。因此，要組織談判小組在若干天內(nèi)專門從事談判文件的編制也是不太現(xiàn)實(shí)的。當(dāng)項(xiàng)目采購(gòu)預(yù)算金額很大，采購(gòu)人數(shù)量較少時(shí)，成立談判小組負(fù)責(zé)編制談判文件也許有一定的實(shí)際意義。
因此，在《政府采購(gòu)法》等有關(guān)法規(guī)沒有詳細(xì)規(guī)定由誰(shuí)來(lái)編制談判文件的情況下，在實(shí)際操作中，通過(guò)對(duì)《政府采購(gòu)法》第六十二條“集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)的采購(gòu)人員應(yīng)當(dāng)具有相關(guān)職業(yè)素質(zhì)和專業(yè)技能，符合政府采購(gòu)監(jiān)督管理部門規(guī)定的專業(yè)崗位任職要求”的理解可知，應(yīng)以采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人編制談判文件為宜。因?yàn)轫?xiàng)目負(fù)責(zé)人是應(yīng)當(dāng)具備了相關(guān)素質(zhì)和專業(yè)技能、符合專業(yè)崗位任職要求的人。實(shí)踐中若遇到技術(shù)要求等特別復(fù)雜的項(xiàng)目，可咨詢有關(guān)專家。
環(huán)節(jié)三：確定邀請(qǐng)參加談判的供應(yīng)商名單。談判小組從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商名單中確定不少于三家的供應(yīng)商參加談判，并向其提供談判文件。
探討：該環(huán)節(jié)類似實(shí)行資格前審。筆者認(rèn)為此規(guī)定欠妥，因?yàn)槟壳胺煞ㄒ?guī)上并沒有說(shuō)明競(jìng)爭(zhēng)性談判該談多少輪次，如果僅讓少數(shù)供應(yīng)商談判，因談判候選人范圍變窄，不利于充分競(jìng)爭(zhēng)，可能會(huì)導(dǎo)致價(jià)格“談不下來(lái)”。極端現(xiàn)象為，一旦入選的幾家供應(yīng)商熟絡(luò)，有“默契”的意圖，可能存在“串標(biāo)”的隱患。
因此，應(yīng)盡量不采取資格前審，而是采取資格后審的方式，讓更多潛在的供應(yīng)商報(bào)名參加競(jìng)爭(zhēng)，讓符合資格條件的供應(yīng)商全部入圍。由于入圍供應(yīng)商數(shù)量增加，從而增加了談判的競(jìng)價(jià)、降價(jià)力度，然后按公布的評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)推薦成交候選供應(yīng)商。特殊情況下必須實(shí)行部分入圍的，也應(yīng)當(dāng)采用隨機(jī)抽取的方式確定參加談判的供應(yīng)商方顯公正。
環(huán)節(jié)四：談判。談判小組所有成員集中與單一供應(yīng)商分別進(jìn)行談判。在談判中，談判的任何一方不得透露與談判有關(guān)的其他供應(yīng)商的技術(shù)資料、價(jià)格和其他信息。談判文件有實(shí)質(zhì)性變動(dòng)的，談判小組應(yīng)當(dāng)以書面形式通知所有參加談判的供應(yīng)商。
探討：該環(huán)節(jié)所說(shuō)的談判小組所有成員，按筆者的理解，如果項(xiàng)目一開始就成立談判小組，此階段的談判小組成員應(yīng)該就是項(xiàng)目一開始時(shí)成立的談判小組成員。基于筆者前文對(duì)“成立談判小組”的探討，認(rèn)為在該環(huán)節(jié)成立談判小組，具有較強(qiáng)的操作性。
環(huán)節(jié)五：確定成交供應(yīng)商。談判結(jié)束后，談判小組應(yīng)當(dāng)要求所有參加談判的供應(yīng)商在規(guī)定時(shí)間內(nèi)進(jìn)行最后報(bào)價(jià)，采購(gòu)人從談判小組提出的成交候選人中根據(jù)符合采購(gòu)需求、質(zhì)量和服務(wù)相等且報(bào)價(jià)最低的原則確定成交供應(yīng)商，并將結(jié)果通知所有參加談判的未成交供應(yīng)商。
探討：參加談判的供應(yīng)商在規(guī)定多長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)進(jìn)行最后報(bào)價(jià)才有效？“規(guī)定時(shí)間”是個(gè)很重要的問(wèn)題，處理不當(dāng)往往會(huì)引發(fā)質(zhì)疑投訴。在現(xiàn)實(shí)中，很多供應(yīng)商參加競(jìng)爭(zhēng)的代表不一定很熟悉政府采購(gòu)業(yè)務(wù)，“非專業(yè)”的狀況很普遍，在談判過(guò)程中，他們往往要多次請(qǐng)示公司負(fù)責(zé)人或者技術(shù)骨干方能定奪，通常超出“規(guī)定時(shí)間”才能報(bào)價(jià)。
因此，在法律未明確規(guī)定“規(guī)定時(shí)間”的情況下，如果能在談判文件中描述最后報(bào)價(jià)的規(guī)定時(shí)間，使談判單位代表人早有準(zhǔn)備，將更加公開、公正。這樣不但可以降低質(zhì)疑、投訴的風(fēng)險(xiǎn)，還會(huì)增加談判的成功率，有利于提高政府采購(gòu)工作效率。
另外，對(duì)于“采購(gòu)人從談判小組提出的成交候選人中根據(jù)符合采購(gòu)需求、質(zhì)量和服務(wù)相等且報(bào)價(jià)最低的原則確定成交供應(yīng)商”的條款，在實(shí)踐中往往會(huì)遇到兩種情況：一是所有談判供應(yīng)商提供的需求、質(zhì)量和服務(wù)經(jīng)評(píng)定為相等，二是更多不同的供應(yīng)商提供的產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)不相等，而且不可能相等。對(duì)于第一種情況，談判小組采用其報(bào)價(jià)最低的原則確定成交供應(yīng)商就可以，但出現(xiàn)第二種情況時(shí)，談判小組應(yīng)如何處理？目前尚未有具體規(guī)定，亟待明確和補(bǔ)充。
筆者認(rèn)為，不防做如下處理：如果談判小組評(píng)定供應(yīng)商提供的產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)不相等，可將其不相等的因素以約定的折扣系數(shù)折算為價(jià)格，以最終價(jià)最低成交代替最低報(bào)價(jià)成交。當(dāng)然，這些折扣系數(shù)務(wù)必事前在談判文件中列明。
來(lái)源：政府采購(gòu)信息報(bào)
環(huán)節(jié)一：成立談判小組。談判小組由采購(gòu)人代表和有關(guān)專家共三人以上的單數(shù)組成，其中專家的人數(shù)不得少于成員總數(shù)的三分之二。
探討：該環(huán)節(jié)意味著采用競(jìng)爭(zhēng)性談判采購(gòu)方式的項(xiàng)目，首先要按規(guī)定從政府采購(gòu)專家?guī)熘须S機(jī)抽取專家，成立談判小組。
目前采用競(jìng)爭(zhēng)性談判采購(gòu)方式的項(xiàng)目一般需要10多天才能完成，即項(xiàng)目從開始執(zhí)行到確認(rèn)成交供應(yīng)商，基本需要10多天時(shí)間。另根據(jù)《政府采購(gòu)評(píng)審專家管理辦法》第十七條規(guī)定的要求，“財(cái)政部門、采購(gòu)人和代理機(jī)構(gòu)的有關(guān)工作人員應(yīng)對(duì)評(píng)審專家的私人情況予以保密?！闭f(shuō)明在這10多天內(nèi)，談判小組人員構(gòu)成等情況對(duì)外是要求保密的。為了達(dá)到保密的要求，入選的專家必須接受監(jiān)控，即談判小組“工作之余”不允許離開預(yù)設(shè)的固定工作場(chǎng)所。
而目前政府采購(gòu)專家?guī)熘械膶＜页蓡T大部分為在職人員，每個(gè)人都有自己的本職工作，時(shí)間的靈活度不大，實(shí)際工作中若要求談判小組人員在10多天內(nèi)集中起來(lái)完全離職專門從事政府采購(gòu)事務(wù)的難度太高。若允許談判小組“工作之余”離開工作場(chǎng)所，由于談判小組大部分時(shí)間游離在監(jiān)督之外，將導(dǎo)致保密失控。假設(shè)抽到的專家均為非在職人員，能夠滿足在10多天內(nèi)專門從事政府采購(gòu)業(yè)務(wù)，那么，制作談判文件勞務(wù)費(fèi)及評(píng)審費(fèi)將不是一筆小數(shù)目，而且在10多天內(nèi)如何管理談判小組成員，也是采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)面對(duì)的一大難題。
因此，在正式談判之前就成立競(jìng)爭(zhēng)性談判小組弊大于利，不僅增加了采購(gòu)成本，而且容易泄露評(píng)審專家的信息，可操作性差。筆者認(rèn)為，在談判階段成立談判小組為宜。
環(huán)節(jié)二：制定談判文件。談判文件應(yīng)當(dāng)明確談判程序、談判內(nèi)容、合同草案的條款以及評(píng)定成交的標(biāo)準(zhǔn)等事項(xiàng)。
探討：該環(huán)節(jié)沒有明確說(shuō)明由誰(shuí)負(fù)責(zé)制定談判文件，是采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)，或者是談判小組？或由二者共同完成？還是由采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)編制，談判小組審核？
如果由談判小組負(fù)責(zé)編制談判文件，由于一個(gè)政府采購(gòu)項(xiàng)目通常有2～5家采購(gòu)人參加，若要求談判小組在短時(shí)間內(nèi)完成多個(gè)談判文件的編制，是很難實(shí)現(xiàn)的，況且談判小組的成員因自身工作的需要，幾天內(nèi)組織在一起的難度很大。如果在談判文件編制過(guò)程中，出現(xiàn)某個(gè)相關(guān)人員因故不能及時(shí)審核、確認(rèn)談判文件，那么，整個(gè)談判文件的編制時(shí)間將會(huì)延長(zhǎng)許多。因此，要組織談判小組在若干天內(nèi)專門從事談判文件的編制也是不太現(xiàn)實(shí)的。當(dāng)項(xiàng)目采購(gòu)預(yù)算金額很大，采購(gòu)人數(shù)量較少時(shí)，成立談判小組負(fù)責(zé)編制談判文件也許有一定的實(shí)際意義。
因此，在《政府采購(gòu)法》等有關(guān)法規(guī)沒有詳細(xì)規(guī)定由誰(shuí)來(lái)編制談判文件的情況下，在實(shí)際操作中，通過(guò)對(duì)《政府采購(gòu)法》第六十二條“集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)的采購(gòu)人員應(yīng)當(dāng)具有相關(guān)職業(yè)素質(zhì)和專業(yè)技能，符合政府采購(gòu)監(jiān)督管理部門規(guī)定的專業(yè)崗位任職要求”的理解可知，應(yīng)以采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人編制談判文件為宜。因?yàn)轫?xiàng)目負(fù)責(zé)人是應(yīng)當(dāng)具備了相關(guān)素質(zhì)和專業(yè)技能、符合專業(yè)崗位任職要求的人。實(shí)踐中若遇到技術(shù)要求等特別復(fù)雜的項(xiàng)目，可咨詢有關(guān)專家。
環(huán)節(jié)三：確定邀請(qǐng)參加談判的供應(yīng)商名單。談判小組從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商名單中確定不少于三家的供應(yīng)商參加談判，并向其提供談判文件。
探討：該環(huán)節(jié)類似實(shí)行資格前審。筆者認(rèn)為此規(guī)定欠妥，因?yàn)槟壳胺煞ㄒ?guī)上并沒有說(shuō)明競(jìng)爭(zhēng)性談判該談多少輪次，如果僅讓少數(shù)供應(yīng)商談判，因談判候選人范圍變窄，不利于充分競(jìng)爭(zhēng)，可能會(huì)導(dǎo)致價(jià)格“談不下來(lái)”。極端現(xiàn)象為，一旦入選的幾家供應(yīng)商熟絡(luò)，有“默契”的意圖，可能存在“串標(biāo)”的隱患。
因此，應(yīng)盡量不采取資格前審，而是采取資格后審的方式，讓更多潛在的供應(yīng)商報(bào)名參加競(jìng)爭(zhēng)，讓符合資格條件的供應(yīng)商全部入圍。由于入圍供應(yīng)商數(shù)量增加，從而增加了談判的競(jìng)價(jià)、降價(jià)力度，然后按公布的評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)推薦成交候選供應(yīng)商。特殊情況下必須實(shí)行部分入圍的，也應(yīng)當(dāng)采用隨機(jī)抽取的方式確定參加談判的供應(yīng)商方顯公正。
環(huán)節(jié)四：談判。談判小組所有成員集中與單一供應(yīng)商分別進(jìn)行談判。在談判中，談判的任何一方不得透露與談判有關(guān)的其他供應(yīng)商的技術(shù)資料、價(jià)格和其他信息。談判文件有實(shí)質(zhì)性變動(dòng)的，談判小組應(yīng)當(dāng)以書面形式通知所有參加談判的供應(yīng)商。
探討：該環(huán)節(jié)所說(shuō)的談判小組所有成員，按筆者的理解，如果項(xiàng)目一開始就成立談判小組，此階段的談判小組成員應(yīng)該就是項(xiàng)目一開始時(shí)成立的談判小組成員。基于筆者前文對(duì)“成立談判小組”的探討，認(rèn)為在該環(huán)節(jié)成立談判小組，具有較強(qiáng)的操作性。
環(huán)節(jié)五：確定成交供應(yīng)商。談判結(jié)束后，談判小組應(yīng)當(dāng)要求所有參加談判的供應(yīng)商在規(guī)定時(shí)間內(nèi)進(jìn)行最后報(bào)價(jià)，采購(gòu)人從談判小組提出的成交候選人中根據(jù)符合采購(gòu)需求、質(zhì)量和服務(wù)相等且報(bào)價(jià)最低的原則確定成交供應(yīng)商，并將結(jié)果通知所有參加談判的未成交供應(yīng)商。
探討：參加談判的供應(yīng)商在規(guī)定多長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)進(jìn)行最后報(bào)價(jià)才有效？“規(guī)定時(shí)間”是個(gè)很重要的問(wèn)題，處理不當(dāng)往往會(huì)引發(fā)質(zhì)疑投訴。在現(xiàn)實(shí)中，很多供應(yīng)商參加競(jìng)爭(zhēng)的代表不一定很熟悉政府采購(gòu)業(yè)務(wù)，“非專業(yè)”的狀況很普遍，在談判過(guò)程中，他們往往要多次請(qǐng)示公司負(fù)責(zé)人或者技術(shù)骨干方能定奪，通常超出“規(guī)定時(shí)間”才能報(bào)價(jià)。
因此，在法律未明確規(guī)定“規(guī)定時(shí)間”的情況下，如果能在談判文件中描述最后報(bào)價(jià)的規(guī)定時(shí)間，使談判單位代表人早有準(zhǔn)備，將更加公開、公正。這樣不但可以降低質(zhì)疑、投訴的風(fēng)險(xiǎn)，還會(huì)增加談判的成功率，有利于提高政府采購(gòu)工作效率。
另外，對(duì)于“采購(gòu)人從談判小組提出的成交候選人中根據(jù)符合采購(gòu)需求、質(zhì)量和服務(wù)相等且報(bào)價(jià)最低的原則確定成交供應(yīng)商”的條款，在實(shí)踐中往往會(huì)遇到兩種情況：一是所有談判供應(yīng)商提供的需求、質(zhì)量和服務(wù)經(jīng)評(píng)定為相等，二是更多不同的供應(yīng)商提供的產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)不相等，而且不可能相等。對(duì)于第一種情況，談判小組采用其報(bào)價(jià)最低的原則確定成交供應(yīng)商就可以，但出現(xiàn)第二種情況時(shí)，談判小組應(yīng)如何處理？目前尚未有具體規(guī)定，亟待明確和補(bǔ)充。
筆者認(rèn)為，不防做如下處理：如果談判小組評(píng)定供應(yīng)商提供的產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)不相等，可將其不相等的因素以約定的折扣系數(shù)折算為價(jià)格，以最終價(jià)最低成交代替最低報(bào)價(jià)成交。當(dāng)然，這些折扣系數(shù)務(wù)必事前在談判文件中列明。
來(lái)源：政府采購(gòu)信息報(bào)
