調(diào)解制度在政府采購質(zhì)疑工作中的運用
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發(fā)布日期:2010年08月18日
調(diào)解制度是我國訴訟程序中最具有中國特色的一項基本原則與制度,它能夠及時、徹底地化解糾紛,修復(fù)因訴訟而受損的人際關(guān)系,使訴訟成為令原、被告都滿意的雙贏局面,有利于促進人際和睦,社會和諧,同時也有利于自愿執(zhí)行。為了進一步建立健全政府采購質(zhì)疑案例的調(diào)解制度,營造和諧的政府采購氛圍,有必要將訴訟程序中的調(diào)解制度移植到政府采購質(zhì)疑工作中來,形成有價值的調(diào)解經(jīng)驗、調(diào)解策略,充分發(fā)揮訴訟調(diào)解制度在政府采購質(zhì)疑解決糾紛中的重要作用,促進政府采購的健康有序的發(fā)展。
政府采購質(zhì)疑調(diào)解的原則和優(yōu)勢
政府采購質(zhì)疑調(diào)解是指在政府采購中心工作人員的主持下,一方或雙方當事人通過自愿協(xié)商,達成協(xié)議,解決質(zhì)疑糾紛,終止質(zhì)疑的工作。這種結(jié)案方式,不僅能以雙方當事人自愿的雙贏方式,及時,徹底的解決民事權(quán)益爭議,減輕當事人的訴累,提高政府采購效率,而且同時也能修復(fù)因糾紛而受損的人際關(guān)系,滿足“和為貴”、“中庸”、“禮讓”等民族傳統(tǒng)價值心理,有利于安定團結(jié),社會和諧。在國際上被譽為“東方經(jīng)驗”,尤其是在努力構(gòu)建和諧社會的今天,民事訴訟調(diào)解更是具有不可比擬的優(yōu)勢,被普遍認為是一種最好的質(zhì)疑解決方式,應(yīng)該作為政府采購化解質(zhì)疑矛盾的重要方式。
近年來隨著參與政府采購活動供應(yīng)商的維權(quán)意識的不斷增強,質(zhì)疑案件呈明顯上升趨勢,目前質(zhì)疑案件發(fā)生是五年前的2倍,而作為以調(diào)解方式結(jié)案的質(zhì)疑案件已經(jīng)占到20%左右。尤其是采購文件、質(zhì)疑過程的質(zhì)疑案件,政府采購中心充分分考慮到上述質(zhì)疑案件一般都與政府采購其他當事人存在長期的聯(lián)系,完全可以通過下大力氣調(diào)解使此類案件結(jié)案率,滿足當事人既希望能使糾紛得到公正解決,又能修復(fù)因糾紛而受損的人際關(guān)系的心理,對促進社會和諧發(fā)揮了重要作用。政府采購中心工作人員必須樹立重視調(diào)解、善用民事調(diào)解策略的指導(dǎo)思想。同時,還要認識到政府采購質(zhì)疑調(diào)解有如下優(yōu)勢存在:
第一,調(diào)解省時省力。調(diào)解不需要遵守嚴格的程序,可以采取相當靈活的方式進行,雖然法律要求調(diào)解必須查明事實,但是法律不是萬能的。調(diào)解對事實與證據(jù)及理由的要求比起質(zhì)疑回復(fù)要低得多,某些質(zhì)疑回復(fù)必須進一步調(diào)查核實的證據(jù),而在調(diào)解的情況下可以不作核實,因此對政府采購中心來說,調(diào)解不僅節(jié)省時間,而且節(jié)省精力。因為查清事實、分清是非是政府采購中心主持調(diào)解的基礎(chǔ),但在實踐中,有些案件只所以能夠達成調(diào)解協(xié)議,恰恰是因為事實根本就無法查清楚。有些案件的原告雖然有理,但是因擔心自己所提供的證據(jù)不夠充分,在這種情況下,往往選擇主動妥協(xié),從而與被告達成調(diào)解協(xié)議,以求萬無一失。
第二,調(diào)解可以降低政府采購中心辦理質(zhì)疑案件的風險。在遇到疑難案件的情況下,如果直接進行回復(fù),則發(fā)生錯誤的可能性大,而有錯誤的回復(fù)很可能會經(jīng)過投訴程序得到糾正,而對政府采購中心產(chǎn)生不利。如果疑難質(zhì)疑案件能夠通過調(diào)解解決,則基本上避免了辦錯案的風險,因為調(diào)解不需要嚴格地適用法律法規(guī),且調(diào)解不存在投訴的問題。
政府采購質(zhì)疑調(diào)解的方式
一是收集信息,熟悉案情?!爸阎?,百戰(zhàn)不殆”。要想調(diào)解成功,在調(diào)解之前,必先收集有關(guān)案件信息,了解糾紛的性質(zhì)、起因和經(jīng)過,了解雙方當事人的個性,找準當事人的認識誤區(qū)和問題癥結(jié)。這個過程是調(diào)解的基礎(chǔ)環(huán)節(jié),如果盲目介入,不但不容易搞好調(diào)解工作,反而會因?qū)φ麄€過程和當事人的情況缺乏了不解,使調(diào)解工作陷入被動,甚至惡化,令當事人失去信任,拒絕接受調(diào)解。
二是營造良好的調(diào)解氛圍。在調(diào)解過程中,調(diào)解人員要時刻把解決當事人的紛爭、保護當事人的合法權(quán)益當作自己的神圣職責,對當事人要親切地接待、真誠地理解、妥善地安置,急當事人所急,想當事人所想。這種真誠的情感會營造一個溫和、默契的調(diào)解氛圍,這種無私敬業(yè)的精神也會贏得當事人對調(diào)解人員的尊敬,從而有利于調(diào)解工作順利進行。
三是使當事人雙方相互溝通。調(diào)解人員應(yīng)使當事人換位思考,促進當事人彼此了解,角色換位是指在轉(zhuǎn)變當事人認識的時候,讓當事人想像自己處于對方角色的情況,站在對方的立場、角度認識問題、體驗情感。如果想通過調(diào)解解決問題,首先需要讓雙方當事人互諒互讓,都站在對方的角度,設(shè)身處地為對方著想,使思維跳出只看到自己利益的小圈子,這樣才真正有利于彼此理解,并達到和解的目的。
四是細致分析,幫助當事人理清思路。調(diào)解當中,如何能讓當事人化干戈為玉帛、冰釋前嫌,還需以法律規(guī)定為標尺,與當事人進行溝通交流,幫助當事人理清糾紛發(fā)生的來龍去脈,明了自身的言行舉止有哪些不當?shù)牡胤?,對對方的侵?quán)行為,應(yīng)怎樣求助法律,利用法律武器維護自己的合法權(quán)益,而不能采取任何不理智的行為。調(diào)解人員條分縷析、細致入微的講解常常帶來良好的效果,能夠避免一些無意義的爭執(zhí)。在實踐中還應(yīng)當注意調(diào)解人員的細致分析并不等于面面俱到,而是在有限的時間里,面對“剪不斷,理還亂”的繁難的質(zhì)疑糾紛,善于化繁為簡、化難為易,用通俗易懂的語言為當事人分析,讓當事人聽懂。
五是做合格的“法律的嘴巴”。質(zhì)疑調(diào)解與當事人自發(fā)的民間調(diào)解力不同之處就是調(diào)解人員能夠自覺地運用法律規(guī)定進行調(diào)解,對當事人曉以法理,提醒和教育當事人只有用法律手段,在法律許可的范圍內(nèi)才能解決糾紛,保護自身利益,其他任何過激的行為只能給自己帶來更大的損失。調(diào)解人員自己必須熟知法律,在所調(diào)解糾紛的法律適用上表現(xiàn)出嫻熟的知識和技巧?!叭擞星?,法無情”,“法律面前人人平等”,只有堅持依法調(diào)解,才能促進當事人對調(diào)解人員的信任并達成比較滿意的調(diào)解方案。
六是不偏不倚,公平行事。這是調(diào)解人員應(yīng)牢記的調(diào)解原則?,F(xiàn)實生活中,政府采購活動極易受到來自各方面的壓力和干擾,人際關(guān)系的影響、親戚朋友的面子、個別領(lǐng)導(dǎo)的招呼等因素,不僅影響調(diào)解工作的進行,還能考驗調(diào)解人員是否出于公心。從社會心理學角度講,當當事人人覺得自己受到“不公平”待遇時,會傷害到其自尊,也最易激起對執(zhí)法者的抗觸與怨恨。不公乃執(zhí)法大敵,亦是調(diào)解之大敵,一旦被當事人察覺,則必然導(dǎo)致失衡。
政府采購質(zhì)疑調(diào)解中存在的弊端和對策
一是政府采購質(zhì)疑調(diào)解的弊端:
物極必反,過猶不及是事物發(fā)展的普遍規(guī)律,在質(zhì)疑調(diào)解中暴露的主要弊端集中表現(xiàn)為少數(shù)質(zhì)疑工作人員過份強調(diào)和偏好調(diào)解,以久調(diào)不決等方式千方百計迫使當事人接受調(diào)解,違背調(diào)解自愿的原則,侵害一方當事人的合法權(quán)益。
在政府采購實踐中,辦案人員為了促成調(diào)解,達到調(diào)解的目的,往往會對一個案件反復(fù)進行調(diào)解,使案件久拖不決。這種作法不僅令質(zhì)疑效率低下,而且往往使當事人失去耐心,為求早日解決糾紛,只好按照辦案人員的意圖與對方達成協(xié)議,這樣的協(xié)議徒具自愿外表而無自愿之實。另一種常見強迫當事人接受調(diào)解的方法是,負責質(zhì)疑的工作人員直接明示或暗示當事人如果不接受調(diào)解,即將作出的回復(fù)將會對他更加不利。工作人員會告訴質(zhì)疑當事人,接受調(diào)解可以不進入政府采購“黑名單”,拒絕政府采購中心的調(diào)解建議,則搞不好會對自己的公司的生存帶來嚴重影響。當事人一般都會避免與政府采購工作人員的意志發(fā)生沖突,迎合其意見。在質(zhì)疑實踐活動中,有些政府采購工作人員也正是利用當事人的這種懼怕心理,夸大自己的裁量權(quán),明示或暗示當事人迫使其達成調(diào)解協(xié)議。在強大壓力下當事人不得不接受政府采購中心提的調(diào)解方案,放棄質(zhì)疑或。對于政府采購中心而言主要有以下不利方面:
第一,調(diào)解可以為政府采購工作人員辦“人情案”、“金錢案”提供方便,政府采購中心的質(zhì)疑回復(fù)不僅要受到白紙黑字的法律和法規(guī)的制約,而且還要受到政府采購監(jiān)管機構(gòu)的制約,因此政府采購中心如果想作出偏向一方當事人的回復(fù),往往顧忌較多,相比較之下,調(diào)解受到的制約要少得多,對政府采購中心而言,風險也就少得多,安全又便利。
第二,調(diào)解可以使政府采購中心避免得罪一方當事人。質(zhì)疑回復(fù)是一種不留情面的糾紛處理方式,有可能會得罪一方當事人,調(diào)解卻是一種不傷和氣的糾紛處理方式,政府采購中心可以不得罪任何一方當事人,甚至可以“吃了原告吃被告”。在我國多數(shù)政府采購中心都身不由已地處在錯綜復(fù)雜的社會關(guān)系網(wǎng)中,許多案件處理都不得不考慮到社會關(guān)系特別是人際關(guān)系因素。正是由于調(diào)解對政府采購中心來說具有諸多利益,使其能夠趨利避害,規(guī)避法律風險,很容易無視調(diào)解的“自愿”原則,利用自己的特殊身份百般勸說當事人放棄質(zhì)疑達到調(diào)解的目的。
二是解決政府采購質(zhì)疑弊端的對策
目前政府采購質(zhì)疑調(diào)解制度在我國政府采購立法中尚沒有明確解決,在政府采購活動的實踐中都還只是粗淺依照我國民事、刑事和行政訴訟法律的規(guī)定進行操作。因此,在立法設(shè)計中既要考慮政府采購質(zhì)疑案例須和我國現(xiàn)行訴訟調(diào)解制度的統(tǒng)一性,又要結(jié)合政府采購質(zhì)疑的特殊性而有所考慮,以克服在質(zhì)疑調(diào)解中所暴露出的弊端,彌補調(diào)解制度的缺陷。
第一,遵循我國現(xiàn)行民事訴訟法規(guī)定的“調(diào)解自愿”的原則,即對符合質(zhì)疑條件的供應(yīng)商闡明調(diào)解制度是政府采購工作中的重要原則,同時告知供應(yīng)商能調(diào)解則調(diào)解解決,不能調(diào)解的則依法回復(fù)。
第二,調(diào)解程序應(yīng)由當事人啟動,并規(guī)定調(diào)解的期限
為使自愿原則在調(diào)解過程中得以實現(xiàn),應(yīng)明確規(guī)定在調(diào)解前準備程序中,調(diào)解程序的啟動應(yīng)以當事人向政府采購中心提交書面申請為前提,政府采購中心才能依照案件事實組織一方或雙方當事人進行調(diào)解。另外為防止當事人無休止的調(diào)解拖延回復(fù),應(yīng)規(guī)定調(diào)解期限,調(diào)解期限以3個工作日為宜,以提高訴調(diào)解效率。
第三,調(diào)解方式的規(guī)范化、法定化。
首先,在當事人就糾紛解決進行協(xié)商的過程中,政府采購中心的調(diào)解工作只能限于對當事人進行引導(dǎo)、溝通、建議、回答咨詢。至于當事人對實體權(quán)利的處分,以及能否協(xié)商一致,最終仍由雙方當事人自行決定,政府采購中心不能強迫,不能施加壓力,使調(diào)解結(jié)果完全符合雙方當事人的真實意思表示。
其次,鑒于目前供應(yīng)商對質(zhì)疑調(diào)解的法律素質(zhì)參差不齊的基本情況,如果當事人調(diào)解不成時,政府采購中心可以依據(jù)有關(guān)法律法規(guī),對當事人的請求作出評價,并幫助他們了解質(zhì)疑投訴中潛在的有利因素和不利因素,以促使當事人達成調(diào)解。
最后,調(diào)解達成目的,并經(jīng)政府采購中心審查確認后,由政府采購中心起草調(diào)解協(xié)議書,經(jīng)雙方當事人簽字確認即產(chǎn)生法律效力。
第四,禁止“背靠背”的暗箱調(diào)解方式,限制調(diào)解次數(shù),這樣可以加強對參與調(diào)解政府采購中心工作人員的監(jiān)督,讓調(diào)解在公開、透明的場合下進行,防止濫用法律、誘迫當事人接受調(diào)解協(xié)議的現(xiàn)象發(fā)生。
第五、調(diào)解、回復(fù)人員適當分離。
對于質(zhì)疑案例首先由政府采購中心負責調(diào)解工作人員進行調(diào)解,調(diào)解不成的,案件轉(zhuǎn)入審判程序,調(diào)解人員不得參加政府采購質(zhì)疑的回復(fù)工作。
總之,調(diào)解制度在我國訴訟制度中具有重要地位,早在抗日戰(zhàn)爭時期馬錫五審判方式就確立了“調(diào)解為主”的方針,后歷經(jīng)了六十多年的不斷發(fā)展和完善,具有濃郁的中國特色,在國際上被譽為“東方經(jīng)驗”。司法實踐中,法院審理的民事案件半數(shù)以上是以調(diào)解方式結(jié)案,是法院運用的最多的一種處理民事訴訟的結(jié)案方式。過去,它對于及時化解矛盾,維護社會穩(wěn)定,促進經(jīng)濟發(fā)展曾經(jīng)發(fā)揮了巨大作用。如今,在全國建設(shè)和諧社會的今天,它將為政府采購質(zhì)疑矛盾的化解發(fā)揮出更加巨大的作用,有理由相信調(diào)解制度必將成為中國特色的政府采購中的“東方之花”。
來源:中金投
政府采購質(zhì)疑調(diào)解的原則和優(yōu)勢
政府采購質(zhì)疑調(diào)解是指在政府采購中心工作人員的主持下,一方或雙方當事人通過自愿協(xié)商,達成協(xié)議,解決質(zhì)疑糾紛,終止質(zhì)疑的工作。這種結(jié)案方式,不僅能以雙方當事人自愿的雙贏方式,及時,徹底的解決民事權(quán)益爭議,減輕當事人的訴累,提高政府采購效率,而且同時也能修復(fù)因糾紛而受損的人際關(guān)系,滿足“和為貴”、“中庸”、“禮讓”等民族傳統(tǒng)價值心理,有利于安定團結(jié),社會和諧。在國際上被譽為“東方經(jīng)驗”,尤其是在努力構(gòu)建和諧社會的今天,民事訴訟調(diào)解更是具有不可比擬的優(yōu)勢,被普遍認為是一種最好的質(zhì)疑解決方式,應(yīng)該作為政府采購化解質(zhì)疑矛盾的重要方式。
近年來隨著參與政府采購活動供應(yīng)商的維權(quán)意識的不斷增強,質(zhì)疑案件呈明顯上升趨勢,目前質(zhì)疑案件發(fā)生是五年前的2倍,而作為以調(diào)解方式結(jié)案的質(zhì)疑案件已經(jīng)占到20%左右。尤其是采購文件、質(zhì)疑過程的質(zhì)疑案件,政府采購中心充分分考慮到上述質(zhì)疑案件一般都與政府采購其他當事人存在長期的聯(lián)系,完全可以通過下大力氣調(diào)解使此類案件結(jié)案率,滿足當事人既希望能使糾紛得到公正解決,又能修復(fù)因糾紛而受損的人際關(guān)系的心理,對促進社會和諧發(fā)揮了重要作用。政府采購中心工作人員必須樹立重視調(diào)解、善用民事調(diào)解策略的指導(dǎo)思想。同時,還要認識到政府采購質(zhì)疑調(diào)解有如下優(yōu)勢存在:
第一,調(diào)解省時省力。調(diào)解不需要遵守嚴格的程序,可以采取相當靈活的方式進行,雖然法律要求調(diào)解必須查明事實,但是法律不是萬能的。調(diào)解對事實與證據(jù)及理由的要求比起質(zhì)疑回復(fù)要低得多,某些質(zhì)疑回復(fù)必須進一步調(diào)查核實的證據(jù),而在調(diào)解的情況下可以不作核實,因此對政府采購中心來說,調(diào)解不僅節(jié)省時間,而且節(jié)省精力。因為查清事實、分清是非是政府采購中心主持調(diào)解的基礎(chǔ),但在實踐中,有些案件只所以能夠達成調(diào)解協(xié)議,恰恰是因為事實根本就無法查清楚。有些案件的原告雖然有理,但是因擔心自己所提供的證據(jù)不夠充分,在這種情況下,往往選擇主動妥協(xié),從而與被告達成調(diào)解協(xié)議,以求萬無一失。
第二,調(diào)解可以降低政府采購中心辦理質(zhì)疑案件的風險。在遇到疑難案件的情況下,如果直接進行回復(fù),則發(fā)生錯誤的可能性大,而有錯誤的回復(fù)很可能會經(jīng)過投訴程序得到糾正,而對政府采購中心產(chǎn)生不利。如果疑難質(zhì)疑案件能夠通過調(diào)解解決,則基本上避免了辦錯案的風險,因為調(diào)解不需要嚴格地適用法律法規(guī),且調(diào)解不存在投訴的問題。
政府采購質(zhì)疑調(diào)解的方式
一是收集信息,熟悉案情?!爸阎?,百戰(zhàn)不殆”。要想調(diào)解成功,在調(diào)解之前,必先收集有關(guān)案件信息,了解糾紛的性質(zhì)、起因和經(jīng)過,了解雙方當事人的個性,找準當事人的認識誤區(qū)和問題癥結(jié)。這個過程是調(diào)解的基礎(chǔ)環(huán)節(jié),如果盲目介入,不但不容易搞好調(diào)解工作,反而會因?qū)φ麄€過程和當事人的情況缺乏了不解,使調(diào)解工作陷入被動,甚至惡化,令當事人失去信任,拒絕接受調(diào)解。
二是營造良好的調(diào)解氛圍。在調(diào)解過程中,調(diào)解人員要時刻把解決當事人的紛爭、保護當事人的合法權(quán)益當作自己的神圣職責,對當事人要親切地接待、真誠地理解、妥善地安置,急當事人所急,想當事人所想。這種真誠的情感會營造一個溫和、默契的調(diào)解氛圍,這種無私敬業(yè)的精神也會贏得當事人對調(diào)解人員的尊敬,從而有利于調(diào)解工作順利進行。
三是使當事人雙方相互溝通。調(diào)解人員應(yīng)使當事人換位思考,促進當事人彼此了解,角色換位是指在轉(zhuǎn)變當事人認識的時候,讓當事人想像自己處于對方角色的情況,站在對方的立場、角度認識問題、體驗情感。如果想通過調(diào)解解決問題,首先需要讓雙方當事人互諒互讓,都站在對方的角度,設(shè)身處地為對方著想,使思維跳出只看到自己利益的小圈子,這樣才真正有利于彼此理解,并達到和解的目的。
四是細致分析,幫助當事人理清思路。調(diào)解當中,如何能讓當事人化干戈為玉帛、冰釋前嫌,還需以法律規(guī)定為標尺,與當事人進行溝通交流,幫助當事人理清糾紛發(fā)生的來龍去脈,明了自身的言行舉止有哪些不當?shù)牡胤?,對對方的侵?quán)行為,應(yīng)怎樣求助法律,利用法律武器維護自己的合法權(quán)益,而不能采取任何不理智的行為。調(diào)解人員條分縷析、細致入微的講解常常帶來良好的效果,能夠避免一些無意義的爭執(zhí)。在實踐中還應(yīng)當注意調(diào)解人員的細致分析并不等于面面俱到,而是在有限的時間里,面對“剪不斷,理還亂”的繁難的質(zhì)疑糾紛,善于化繁為簡、化難為易,用通俗易懂的語言為當事人分析,讓當事人聽懂。
五是做合格的“法律的嘴巴”。質(zhì)疑調(diào)解與當事人自發(fā)的民間調(diào)解力不同之處就是調(diào)解人員能夠自覺地運用法律規(guī)定進行調(diào)解,對當事人曉以法理,提醒和教育當事人只有用法律手段,在法律許可的范圍內(nèi)才能解決糾紛,保護自身利益,其他任何過激的行為只能給自己帶來更大的損失。調(diào)解人員自己必須熟知法律,在所調(diào)解糾紛的法律適用上表現(xiàn)出嫻熟的知識和技巧?!叭擞星?,法無情”,“法律面前人人平等”,只有堅持依法調(diào)解,才能促進當事人對調(diào)解人員的信任并達成比較滿意的調(diào)解方案。
六是不偏不倚,公平行事。這是調(diào)解人員應(yīng)牢記的調(diào)解原則?,F(xiàn)實生活中,政府采購活動極易受到來自各方面的壓力和干擾,人際關(guān)系的影響、親戚朋友的面子、個別領(lǐng)導(dǎo)的招呼等因素,不僅影響調(diào)解工作的進行,還能考驗調(diào)解人員是否出于公心。從社會心理學角度講,當當事人人覺得自己受到“不公平”待遇時,會傷害到其自尊,也最易激起對執(zhí)法者的抗觸與怨恨。不公乃執(zhí)法大敵,亦是調(diào)解之大敵,一旦被當事人察覺,則必然導(dǎo)致失衡。
政府采購質(zhì)疑調(diào)解中存在的弊端和對策
一是政府采購質(zhì)疑調(diào)解的弊端:
物極必反,過猶不及是事物發(fā)展的普遍規(guī)律,在質(zhì)疑調(diào)解中暴露的主要弊端集中表現(xiàn)為少數(shù)質(zhì)疑工作人員過份強調(diào)和偏好調(diào)解,以久調(diào)不決等方式千方百計迫使當事人接受調(diào)解,違背調(diào)解自愿的原則,侵害一方當事人的合法權(quán)益。
在政府采購實踐中,辦案人員為了促成調(diào)解,達到調(diào)解的目的,往往會對一個案件反復(fù)進行調(diào)解,使案件久拖不決。這種作法不僅令質(zhì)疑效率低下,而且往往使當事人失去耐心,為求早日解決糾紛,只好按照辦案人員的意圖與對方達成協(xié)議,這樣的協(xié)議徒具自愿外表而無自愿之實。另一種常見強迫當事人接受調(diào)解的方法是,負責質(zhì)疑的工作人員直接明示或暗示當事人如果不接受調(diào)解,即將作出的回復(fù)將會對他更加不利。工作人員會告訴質(zhì)疑當事人,接受調(diào)解可以不進入政府采購“黑名單”,拒絕政府采購中心的調(diào)解建議,則搞不好會對自己的公司的生存帶來嚴重影響。當事人一般都會避免與政府采購工作人員的意志發(fā)生沖突,迎合其意見。在質(zhì)疑實踐活動中,有些政府采購工作人員也正是利用當事人的這種懼怕心理,夸大自己的裁量權(quán),明示或暗示當事人迫使其達成調(diào)解協(xié)議。在強大壓力下當事人不得不接受政府采購中心提的調(diào)解方案,放棄質(zhì)疑或。對于政府采購中心而言主要有以下不利方面:
第一,調(diào)解可以為政府采購工作人員辦“人情案”、“金錢案”提供方便,政府采購中心的質(zhì)疑回復(fù)不僅要受到白紙黑字的法律和法規(guī)的制約,而且還要受到政府采購監(jiān)管機構(gòu)的制約,因此政府采購中心如果想作出偏向一方當事人的回復(fù),往往顧忌較多,相比較之下,調(diào)解受到的制約要少得多,對政府采購中心而言,風險也就少得多,安全又便利。
第二,調(diào)解可以使政府采購中心避免得罪一方當事人。質(zhì)疑回復(fù)是一種不留情面的糾紛處理方式,有可能會得罪一方當事人,調(diào)解卻是一種不傷和氣的糾紛處理方式,政府采購中心可以不得罪任何一方當事人,甚至可以“吃了原告吃被告”。在我國多數(shù)政府采購中心都身不由已地處在錯綜復(fù)雜的社會關(guān)系網(wǎng)中,許多案件處理都不得不考慮到社會關(guān)系特別是人際關(guān)系因素。正是由于調(diào)解對政府采購中心來說具有諸多利益,使其能夠趨利避害,規(guī)避法律風險,很容易無視調(diào)解的“自愿”原則,利用自己的特殊身份百般勸說當事人放棄質(zhì)疑達到調(diào)解的目的。
二是解決政府采購質(zhì)疑弊端的對策
目前政府采購質(zhì)疑調(diào)解制度在我國政府采購立法中尚沒有明確解決,在政府采購活動的實踐中都還只是粗淺依照我國民事、刑事和行政訴訟法律的規(guī)定進行操作。因此,在立法設(shè)計中既要考慮政府采購質(zhì)疑案例須和我國現(xiàn)行訴訟調(diào)解制度的統(tǒng)一性,又要結(jié)合政府采購質(zhì)疑的特殊性而有所考慮,以克服在質(zhì)疑調(diào)解中所暴露出的弊端,彌補調(diào)解制度的缺陷。
第一,遵循我國現(xiàn)行民事訴訟法規(guī)定的“調(diào)解自愿”的原則,即對符合質(zhì)疑條件的供應(yīng)商闡明調(diào)解制度是政府采購工作中的重要原則,同時告知供應(yīng)商能調(diào)解則調(diào)解解決,不能調(diào)解的則依法回復(fù)。
第二,調(diào)解程序應(yīng)由當事人啟動,并規(guī)定調(diào)解的期限
為使自愿原則在調(diào)解過程中得以實現(xiàn),應(yīng)明確規(guī)定在調(diào)解前準備程序中,調(diào)解程序的啟動應(yīng)以當事人向政府采購中心提交書面申請為前提,政府采購中心才能依照案件事實組織一方或雙方當事人進行調(diào)解。另外為防止當事人無休止的調(diào)解拖延回復(fù),應(yīng)規(guī)定調(diào)解期限,調(diào)解期限以3個工作日為宜,以提高訴調(diào)解效率。
第三,調(diào)解方式的規(guī)范化、法定化。
首先,在當事人就糾紛解決進行協(xié)商的過程中,政府采購中心的調(diào)解工作只能限于對當事人進行引導(dǎo)、溝通、建議、回答咨詢。至于當事人對實體權(quán)利的處分,以及能否協(xié)商一致,最終仍由雙方當事人自行決定,政府采購中心不能強迫,不能施加壓力,使調(diào)解結(jié)果完全符合雙方當事人的真實意思表示。
其次,鑒于目前供應(yīng)商對質(zhì)疑調(diào)解的法律素質(zhì)參差不齊的基本情況,如果當事人調(diào)解不成時,政府采購中心可以依據(jù)有關(guān)法律法規(guī),對當事人的請求作出評價,并幫助他們了解質(zhì)疑投訴中潛在的有利因素和不利因素,以促使當事人達成調(diào)解。
最后,調(diào)解達成目的,并經(jīng)政府采購中心審查確認后,由政府采購中心起草調(diào)解協(xié)議書,經(jīng)雙方當事人簽字確認即產(chǎn)生法律效力。
第四,禁止“背靠背”的暗箱調(diào)解方式,限制調(diào)解次數(shù),這樣可以加強對參與調(diào)解政府采購中心工作人員的監(jiān)督,讓調(diào)解在公開、透明的場合下進行,防止濫用法律、誘迫當事人接受調(diào)解協(xié)議的現(xiàn)象發(fā)生。
第五、調(diào)解、回復(fù)人員適當分離。
對于質(zhì)疑案例首先由政府采購中心負責調(diào)解工作人員進行調(diào)解,調(diào)解不成的,案件轉(zhuǎn)入審判程序,調(diào)解人員不得參加政府采購質(zhì)疑的回復(fù)工作。
總之,調(diào)解制度在我國訴訟制度中具有重要地位,早在抗日戰(zhàn)爭時期馬錫五審判方式就確立了“調(diào)解為主”的方針,后歷經(jīng)了六十多年的不斷發(fā)展和完善,具有濃郁的中國特色,在國際上被譽為“東方經(jīng)驗”。司法實踐中,法院審理的民事案件半數(shù)以上是以調(diào)解方式結(jié)案,是法院運用的最多的一種處理民事訴訟的結(jié)案方式。過去,它對于及時化解矛盾,維護社會穩(wěn)定,促進經(jīng)濟發(fā)展曾經(jīng)發(fā)揮了巨大作用。如今,在全國建設(shè)和諧社會的今天,它將為政府采購質(zhì)疑矛盾的化解發(fā)揮出更加巨大的作用,有理由相信調(diào)解制度必將成為中國特色的政府采購中的“東方之花”。
來源:中金投