購買招標(biāo)文件未投標(biāo)也有質(zhì)疑權(quán)
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發(fā)布日期：2010年08月27日
在某個(gè)信息系統(tǒng)項(xiàng)目的采購活動(dòng)中，某公司購買了招標(biāo)文件但未參加投標(biāo)。中標(biāo)結(jié)果公示后，該公司卻向采購代理機(jī)構(gòu)提出質(zhì)疑：中標(biāo)產(chǎn)品沒有銷售許可證，且中標(biāo)公司存在圍標(biāo)嫌疑。采購代理機(jī)構(gòu)認(rèn)為，根據(jù)《政府采購法》第五十二條的規(guī)定，供應(yīng)商認(rèn)為采購文件、采購過程和中標(biāo)、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以提出質(zhì)疑。此次采購項(xiàng)目，該公司雖然購買了招標(biāo)文件，但未參加投標(biāo)，中標(biāo)結(jié)果與其無利害關(guān)系，因此無權(quán)提出質(zhì)疑。
由于對代理機(jī)構(gòu)的答復(fù)不滿，這家公司向當(dāng)?shù)刎?cái)政部門投訴。財(cái)政部門收到投訴函后傳真給了采購代理機(jī)構(gòu)。采購代理機(jī)構(gòu)隨后組織原評標(biāo)委員會(huì)進(jìn)行復(fù)評。復(fù)評認(rèn)為，該項(xiàng)目有效投標(biāo)不足3家，根據(jù)《政府采購法》第三十六條的規(guī)定，應(yīng)予廢標(biāo)。
透過上述案例，有一個(gè)問題非常值得思考--供應(yīng)商購買了招標(biāo)文件但未參加投標(biāo)，是否還具有質(zhì)疑投訴的權(quán)利？
有人認(rèn)為對過程和結(jié)果無權(quán)質(zhì)疑
北京某中介公司的負(fù)責(zé)人認(rèn)為，購買了招標(biāo)文件但未參加投標(biāo)的供應(yīng)商可以對招標(biāo)程序的合法性進(jìn)行質(zhì)疑，行使公民的監(jiān)督權(quán)，但不能對中標(biāo)人的中標(biāo)資格提出質(zhì)疑。例如，招標(biāo)項(xiàng)目評標(biāo)前，評標(biāo)專家的名單泄露了，有投標(biāo)人在飯店與專家接觸，正好被路人看到了，路人就有權(quán)進(jìn)行舉報(bào)，這是完全合法的，不管這個(gè)路人是否購買了招標(biāo)文件。但如果是在評標(biāo)過程中，專家把滿足條件的供應(yīng)商投標(biāo)判作無效標(biāo)，被路人看到了，那這個(gè)路人是無權(quán)為相關(guān)供應(yīng)商鳴不平的，即便這個(gè)路人“購買了招標(biāo)文件，只是沒參與投標(biāo)而已”。
南方某采購代理機(jī)構(gòu)的一位從業(yè)人員向《政府采購信息報(bào)》記者透露，“我們有一個(gè)項(xiàng)目就是投標(biāo)人購買招標(biāo)文件后沒有參與投標(biāo)，以人民來信的方式投訴到了監(jiān)管部門。監(jiān)管部門受理的依據(jù)是《政府采購法》第七十條“任何單位和個(gè)人對政府采購活動(dòng)中的違法行為，有權(quán)控告和檢舉，有關(guān)部門、機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照各自職責(zé)及時(shí)處理”之規(guī)定。這位從業(yè)人員不滿地表示，購買招標(biāo)文件并參與投標(biāo)之后才能稱之為“投標(biāo)人”，未參與投標(biāo)，即放棄了參與招標(biāo)投標(biāo)項(xiàng)目的權(quán)利，不能對中標(biāo)結(jié)果提質(zhì)疑，更不要說直接去監(jiān)管部門提起投訴了。
采訪中，部分從業(yè)人員認(rèn)為，“購買了招標(biāo)文件但未參加投標(biāo)的供應(yīng)商”有權(quán)對招標(biāo)文件的規(guī)定進(jìn)行質(zhì)疑和投訴，但無權(quán)對評標(biāo)過程及評標(biāo)結(jié)果進(jìn)行質(zhì)疑和投訴。
專家認(rèn)為購買就是一種參與
廣西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問沈德能認(rèn)為，根據(jù)《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》，投訴人是參與政府采購活動(dòng)的供應(yīng)商。供應(yīng)商購買了招標(biāo)文件，無論是否參與投標(biāo)都可以成為合法的投訴人?！安少忂^程是個(gè)很長的時(shí)間段，從發(fā)布采購信息開始就算是采購過程了，購買了招標(biāo)文件已經(jīng)進(jìn)入了采購過程。購買了招標(biāo)文件但未參加投標(biāo)的供應(yīng)商提出質(zhì)疑或是投訴，相關(guān)部門都應(yīng)當(dāng)受理，不受理如何去確定供應(yīng)商的權(quán)益是否受到了損害呢？當(dāng)然，處理的結(jié)果可以駁回。”沈德能說，“在《政府采購法》中，甚至沒有限制投訴人必須是投標(biāo)人。從理論上說只要符合采購項(xiàng)目條件的都是供應(yīng)商，不管是否購買了招標(biāo)文件。但實(shí)際工作中很難實(shí)現(xiàn)，所以，基本上都要求投訴人必須是購買了招標(biāo)文件的供應(yīng)商?！?
業(yè)界專家表示，購買了招標(biāo)文件但沒參加投標(biāo)的供應(yīng)商是有權(quán)進(jìn)行質(zhì)疑和投訴的，因?yàn)榧幢闶亲约簺]參加投標(biāo)，其權(quán)益一樣可能受到損害。就拿上述采購活動(dòng)來說，如果投訴事項(xiàng)成立，項(xiàng)目被廢標(biāo)，一般都會(huì)重新招標(biāo)。如果項(xiàng)目重新招標(biāo)，對自己來說，又是一次機(jī)會(huì)。因此，供應(yīng)商在得知中標(biāo)結(jié)果后有權(quán)依法提出質(zhì)疑與投訴。
《政府采購協(xié)議》救濟(jì)制度可參考
“對‘購買了招標(biāo)文件但未參加投標(biāo)的供應(yīng)商是否可以質(zhì)疑投訴’的問題，還可以參考一下WTO《政府采購協(xié)議》?！鄙虻履苋缡钦f。
據(jù)了解，根據(jù)WTO《政府采購協(xié)議》、歐共體《公共采購法》、聯(lián)合國貿(mào)易法委員會(huì)《示范法》等國際性法律文件，只要與政府采購有利害關(guān)系或曾經(jīng)有利害關(guān)系的投標(biāo)商和潛在供應(yīng)商，如因采購人的違法行為而使權(quán)益受到損害的，均有資格提出救濟(jì)的要求。據(jù)介紹，《政府采購協(xié)議》第二十條規(guī)定，在采購過程中，對與其有或曾經(jīng)有利益關(guān)系的第三人，對可能存在的違反本協(xié)議的情況均可以行使救濟(jì)權(quán)；根據(jù)《示范法》第五十二條的規(guī)定，任何聲稱由于采購實(shí)體違反本法對其規(guī)定的責(zé)任而受到或可能受到損失或傷害的供應(yīng)商，均可依法要求進(jìn)行審查。
工程項(xiàng)目不是參與者也有權(quán)質(zhì)疑
據(jù)湖南某中介公司的老總介紹，如果是工程建設(shè)項(xiàng)目，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》、《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)投訴處理辦法》等法律法規(guī)及部門規(guī)章的有關(guān)規(guī)定，即便是沒有購買招標(biāo)文件的企業(yè)也是有質(zhì)疑的權(quán)利的。因?yàn)楝F(xiàn)行工程招標(biāo)相關(guān)法律和部門規(guī)章都沒有對質(zhì)疑主體進(jìn)行限制?！耙虼?，個(gè)人認(rèn)為，無論是誰，哪怕與這個(gè)項(xiàng)目一點(diǎn)關(guān)系都沒有，也可以對采購過程和采購結(jié)果進(jìn)行質(zhì)疑。”該老總?cè)缡钦f。
這位老總還進(jìn)一步指出，如果是投訴，那么，投訴主體可以是投標(biāo)人，也可以是其利害關(guān)系人。如果投訴人不屬于投標(biāo)人，那也得界定其屬不屬于法律上規(guī)定的“其他利害關(guān)系人”，即投訴人是不是與招標(biāo)項(xiàng)目或者招標(biāo)活動(dòng)有直接和間接利益關(guān)系的法人、其他組織和個(gè)人。如果是其他利害關(guān)系人，就可以提出投訴。如果不是，則不能提出投訴，因?yàn)橹黧w不符合法律的規(guī)定，其只能選擇質(zhì)疑或舉報(bào)的方式關(guān)注這個(gè)項(xiàng)目。
因?yàn)楦鶕?jù)《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)投訴處理辦法》第三條的規(guī)定，投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)不符合法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的，有權(quán)依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。前款所稱其他利害關(guān)系人是指投標(biāo)人以外的，與招標(biāo)項(xiàng)目或者招標(biāo)活動(dòng)有直接和間接利益關(guān)系的法人、其他組織和個(gè)人。
來源：政府采購信息報(bào)
由于對代理機(jī)構(gòu)的答復(fù)不滿，這家公司向當(dāng)?shù)刎?cái)政部門投訴。財(cái)政部門收到投訴函后傳真給了采購代理機(jī)構(gòu)。采購代理機(jī)構(gòu)隨后組織原評標(biāo)委員會(huì)進(jìn)行復(fù)評。復(fù)評認(rèn)為，該項(xiàng)目有效投標(biāo)不足3家，根據(jù)《政府采購法》第三十六條的規(guī)定，應(yīng)予廢標(biāo)。
透過上述案例，有一個(gè)問題非常值得思考--供應(yīng)商購買了招標(biāo)文件但未參加投標(biāo)，是否還具有質(zhì)疑投訴的權(quán)利？
有人認(rèn)為對過程和結(jié)果無權(quán)質(zhì)疑
北京某中介公司的負(fù)責(zé)人認(rèn)為，購買了招標(biāo)文件但未參加投標(biāo)的供應(yīng)商可以對招標(biāo)程序的合法性進(jìn)行質(zhì)疑，行使公民的監(jiān)督權(quán)，但不能對中標(biāo)人的中標(biāo)資格提出質(zhì)疑。例如，招標(biāo)項(xiàng)目評標(biāo)前，評標(biāo)專家的名單泄露了，有投標(biāo)人在飯店與專家接觸，正好被路人看到了，路人就有權(quán)進(jìn)行舉報(bào)，這是完全合法的，不管這個(gè)路人是否購買了招標(biāo)文件。但如果是在評標(biāo)過程中，專家把滿足條件的供應(yīng)商投標(biāo)判作無效標(biāo)，被路人看到了，那這個(gè)路人是無權(quán)為相關(guān)供應(yīng)商鳴不平的，即便這個(gè)路人“購買了招標(biāo)文件，只是沒參與投標(biāo)而已”。
南方某采購代理機(jī)構(gòu)的一位從業(yè)人員向《政府采購信息報(bào)》記者透露，“我們有一個(gè)項(xiàng)目就是投標(biāo)人購買招標(biāo)文件后沒有參與投標(biāo)，以人民來信的方式投訴到了監(jiān)管部門。監(jiān)管部門受理的依據(jù)是《政府采購法》第七十條“任何單位和個(gè)人對政府采購活動(dòng)中的違法行為，有權(quán)控告和檢舉，有關(guān)部門、機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照各自職責(zé)及時(shí)處理”之規(guī)定。這位從業(yè)人員不滿地表示，購買招標(biāo)文件并參與投標(biāo)之后才能稱之為“投標(biāo)人”，未參與投標(biāo)，即放棄了參與招標(biāo)投標(biāo)項(xiàng)目的權(quán)利，不能對中標(biāo)結(jié)果提質(zhì)疑，更不要說直接去監(jiān)管部門提起投訴了。
采訪中，部分從業(yè)人員認(rèn)為，“購買了招標(biāo)文件但未參加投標(biāo)的供應(yīng)商”有權(quán)對招標(biāo)文件的規(guī)定進(jìn)行質(zhì)疑和投訴，但無權(quán)對評標(biāo)過程及評標(biāo)結(jié)果進(jìn)行質(zhì)疑和投訴。
專家認(rèn)為購買就是一種參與
廣西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問沈德能認(rèn)為，根據(jù)《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》，投訴人是參與政府采購活動(dòng)的供應(yīng)商。供應(yīng)商購買了招標(biāo)文件，無論是否參與投標(biāo)都可以成為合法的投訴人?！安少忂^程是個(gè)很長的時(shí)間段，從發(fā)布采購信息開始就算是采購過程了，購買了招標(biāo)文件已經(jīng)進(jìn)入了采購過程。購買了招標(biāo)文件但未參加投標(biāo)的供應(yīng)商提出質(zhì)疑或是投訴，相關(guān)部門都應(yīng)當(dāng)受理，不受理如何去確定供應(yīng)商的權(quán)益是否受到了損害呢？當(dāng)然，處理的結(jié)果可以駁回。”沈德能說，“在《政府采購法》中，甚至沒有限制投訴人必須是投標(biāo)人。從理論上說只要符合采購項(xiàng)目條件的都是供應(yīng)商，不管是否購買了招標(biāo)文件。但實(shí)際工作中很難實(shí)現(xiàn)，所以，基本上都要求投訴人必須是購買了招標(biāo)文件的供應(yīng)商?！?
業(yè)界專家表示，購買了招標(biāo)文件但沒參加投標(biāo)的供應(yīng)商是有權(quán)進(jìn)行質(zhì)疑和投訴的，因?yàn)榧幢闶亲约簺]參加投標(biāo)，其權(quán)益一樣可能受到損害。就拿上述采購活動(dòng)來說，如果投訴事項(xiàng)成立，項(xiàng)目被廢標(biāo)，一般都會(huì)重新招標(biāo)。如果項(xiàng)目重新招標(biāo)，對自己來說，又是一次機(jī)會(huì)。因此，供應(yīng)商在得知中標(biāo)結(jié)果后有權(quán)依法提出質(zhì)疑與投訴。
《政府采購協(xié)議》救濟(jì)制度可參考
“對‘購買了招標(biāo)文件但未參加投標(biāo)的供應(yīng)商是否可以質(zhì)疑投訴’的問題，還可以參考一下WTO《政府采購協(xié)議》?！鄙虻履苋缡钦f。
據(jù)了解，根據(jù)WTO《政府采購協(xié)議》、歐共體《公共采購法》、聯(lián)合國貿(mào)易法委員會(huì)《示范法》等國際性法律文件，只要與政府采購有利害關(guān)系或曾經(jīng)有利害關(guān)系的投標(biāo)商和潛在供應(yīng)商，如因采購人的違法行為而使權(quán)益受到損害的，均有資格提出救濟(jì)的要求。據(jù)介紹，《政府采購協(xié)議》第二十條規(guī)定，在采購過程中，對與其有或曾經(jīng)有利益關(guān)系的第三人，對可能存在的違反本協(xié)議的情況均可以行使救濟(jì)權(quán)；根據(jù)《示范法》第五十二條的規(guī)定，任何聲稱由于采購實(shí)體違反本法對其規(guī)定的責(zé)任而受到或可能受到損失或傷害的供應(yīng)商，均可依法要求進(jìn)行審查。
工程項(xiàng)目不是參與者也有權(quán)質(zhì)疑
據(jù)湖南某中介公司的老總介紹，如果是工程建設(shè)項(xiàng)目，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》、《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)投訴處理辦法》等法律法規(guī)及部門規(guī)章的有關(guān)規(guī)定，即便是沒有購買招標(biāo)文件的企業(yè)也是有質(zhì)疑的權(quán)利的。因?yàn)楝F(xiàn)行工程招標(biāo)相關(guān)法律和部門規(guī)章都沒有對質(zhì)疑主體進(jìn)行限制?！耙虼?，個(gè)人認(rèn)為，無論是誰，哪怕與這個(gè)項(xiàng)目一點(diǎn)關(guān)系都沒有，也可以對采購過程和采購結(jié)果進(jìn)行質(zhì)疑。”該老總?cè)缡钦f。
這位老總還進(jìn)一步指出，如果是投訴，那么，投訴主體可以是投標(biāo)人，也可以是其利害關(guān)系人。如果投訴人不屬于投標(biāo)人，那也得界定其屬不屬于法律上規(guī)定的“其他利害關(guān)系人”，即投訴人是不是與招標(biāo)項(xiàng)目或者招標(biāo)活動(dòng)有直接和間接利益關(guān)系的法人、其他組織和個(gè)人。如果是其他利害關(guān)系人，就可以提出投訴。如果不是，則不能提出投訴，因?yàn)橹黧w不符合法律的規(guī)定，其只能選擇質(zhì)疑或舉報(bào)的方式關(guān)注這個(gè)項(xiàng)目。
因?yàn)楦鶕?jù)《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)投訴處理辦法》第三條的規(guī)定，投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)不符合法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的，有權(quán)依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。前款所稱其他利害關(guān)系人是指投標(biāo)人以外的，與招標(biāo)項(xiàng)目或者招標(biāo)活動(dòng)有直接和間接利益關(guān)系的法人、其他組織和個(gè)人。
來源：政府采購信息報(bào)
