集采機構(gòu)應(yīng)積極代理工程項目
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發(fā)布日期:2011年08月31日
集中采購機構(gòu)能否開展工程項目采購代理,在法律上已經(jīng)有了很明確的答案。只是在采購實踐中,由于個別部門出于利益考慮有意曲解法律規(guī)定,造成政府集中采購機構(gòu)開展工程采購(特別是招標(biāo))代理遇到很多的困難和矛盾。但依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》形成的社會中介企業(yè)代理工程招標(biāo)的制度由于頻頻出現(xiàn)腐敗丑聞而備受指責(zé),難以完成重任。面對諸多的困難、矛盾和工程招標(biāo)不良名聲,部分集中采購機構(gòu)采取了消極回避、不蹚渾水、不自找麻煩的態(tài)度;有些人也認(rèn)為政府集中采購機構(gòu)不宜代理工程招標(biāo)。筆者恰恰認(rèn)為當(dāng)前工程招標(biāo)問題頻發(fā)的時候,正是政府集中采購機構(gòu)開展工程項目采購代理難得的良機,政府集中采購機構(gòu)應(yīng)當(dāng)抓住這一時機,積極開展工程項目采購代理。
直接代理工程項目是集采機構(gòu)法定權(quán)限
集中采購機構(gòu)可依據(jù)《政府采購法》直接代理工程采購,無須建設(shè)部門的招標(biāo)代理資格認(rèn)定。
法律賦予集采機構(gòu)工程代理權(quán)
《政府采購法》第二條規(guī)定:本法所稱政府采購,是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織,使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。第十八條規(guī)定:采購人采購納入集中采購目錄的政府采購項目,必須委托集中采購機構(gòu)代理采購。
從這兩條規(guī)定可以得出結(jié)論:集中采購機構(gòu)直接依據(jù)《政府采購法》的規(guī)定即可代理納入集中采購目錄的工程采購項目,法律并無要求集采機構(gòu)代理政府采購工程招標(biāo)項目必須取得建設(shè)部門的招標(biāo)代理資格的規(guī)定。
而《政府采購法》第十九條規(guī)定:采購人可以委托經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門或者省級人民政府有關(guān)部門認(rèn)定資格的采購代理機構(gòu),在委托的范圍內(nèi)辦理政府采購事宜。此條規(guī)定很清楚:對于非集中采購機構(gòu)代理政府采購的則必須經(jīng)過資格認(rèn)定,這樣的規(guī)定也印證了集中采購機構(gòu)無須資格認(rèn)定的結(jié)論。如果都需要資格認(rèn)定,法律不可能對集中采購機構(gòu)和其他經(jīng)過資格認(rèn)定的代理機構(gòu)分別做出不同的規(guī)定。
企業(yè)性代理機構(gòu)才需資格認(rèn)定
集中采購機構(gòu)是人民政府依法設(shè)立的專門代理政府采購操作的事業(yè)單位,不是社會中介機構(gòu),無須取得建設(shè)部門的工程招標(biāo)代理資格。
《政府采購法》第十六條規(guī)定:“集中采購機構(gòu)為采購代理機構(gòu)。設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府根據(jù)本級政府采購項目組織集中采購的需要設(shè)立集中采購機構(gòu)。集中采購機構(gòu)是非營利事業(yè)法人,根據(jù)采購人的委托辦理采購事宜?!北緱l也未規(guī)定集中采購機構(gòu)從事工程采購代理應(yīng)當(dāng)取得工程采購代理資格。
集中采購是解決
政府性投資工程招標(biāo)問題的希望
舊工程代理模式問題多
目前,政府性投資工程基本上延續(xù)了計劃經(jīng)濟(jì)時期高度集中的管理模式,即投資、建設(shè)、管理、使用四位相互混為一體的管理模式,同位一體化現(xiàn)象非常嚴(yán)重。
首先,項目的業(yè)主就是今后的使用單位,使用單位充當(dāng)業(yè)主,致使投資失控,三超現(xiàn)象(工程概算超估算、預(yù)算超概算、決算超預(yù)算)大量存在,在政府投資工程中所有者(政府)與使用者(單位)的利益是分離的,由于是政府承擔(dān)了投資風(fēng)險,使用者為了單位或個人的利益,就有可能放棄所有者或單位的利益,在工程建設(shè)中,擅自擴(kuò)大規(guī)模,提高建設(shè)標(biāo)準(zhǔn),甚至故意搞釣魚工程,造成了投資的大量浪費。更有甚者,工程建設(shè)中不乏管理者利用職權(quán),貪污腐敗,擾亂建設(shè)市場的正常秩序。
其次,一些政府投資工程由臨時組建的基建班子負(fù)責(zé)組織實施,項目結(jié)束后機構(gòu)即行解散,造成了人、財、物和信息等社會資源的浪費。
最后,工程招投標(biāo)存在諸多問題,表現(xiàn)為:行政直接干預(yù),使用各種手段規(guī)避招標(biāo),不按規(guī)定程序進(jìn)行;有些部門利用各種手段排斥潛在投標(biāo)人,搞地方和行業(yè)保護(hù)主義;招投標(biāo)在具體操作時,存在許多不規(guī)范動作,有的單位串通招標(biāo)投標(biāo),謀取不正當(dāng)利益。
集采機構(gòu)最能捍衛(wèi)公共利益
政府投資工程的業(yè)主是政府,政府采購部門代表政府履行管理人的職能。政府集中采購機構(gòu)是非營利事業(yè)法人,是專司采購業(yè)務(wù)的代理機構(gòu),具有更好的專業(yè)性,政府集中采購機構(gòu)是政府直接成立的,有財政經(jīng)費的保障,而社會中介企業(yè)(招標(biāo)公司)則是必須靠從采購人處收取招標(biāo)代理費而生存,追求利益最大化則是社會中介企業(yè)的出發(fā)點。為了生存,社會中介企業(yè)在操作代理政府投資工程的招標(biāo)項目中肯定受制于采購人以及政府官員和掌握權(quán)力的人員,這與采購人自己直接采購沒有實質(zhì)性區(qū)別,只不過是通過了一個傀儡一樣的社會中介企業(yè)進(jìn)行代理而已。而政府集中采購機構(gòu)是個獨立的采購代理機構(gòu),不受制于任何組織和個人,依法獨立開展采購活動(財政部第18號令規(guī)定“集中采購機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法獨立開展貨物服務(wù)招標(biāo)活動。其他采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購人的委托辦理貨物服務(wù)招標(biāo)事宜?!保┎少彽倪^程是一個獨立操作、高度透明的過程,從而更有利于實現(xiàn)“三公”原則和避免暗箱操作,其基本目標(biāo)是:1.公平、公開、公正,向所有競爭者提供相同的機會;2.誠實,減少采購中的腐敗機會;3.經(jīng)濟(jì)與效率,以盡可能低的價格實現(xiàn)理想采購目標(biāo)。
集中采購便于明確責(zé)任
集中采購便于明確責(zé)任,因為在采購權(quán)利分散時,很容易產(chǎn)生規(guī)避責(zé)任的情況;集中采購便于保證采購者立場的客觀性,有利于提高運行效率;集中采購便于管理,使政府的規(guī)則更容易得到理想的實施;集中采購便于監(jiān)督,可以嚴(yán)格按照規(guī)則辦事,有效地規(guī)避人為因素,排除出于不同利益目的的管理干擾,保證政府投資工程達(dá)到預(yù)想目標(biāo),從源頭上遏制腐敗。
經(jīng)過多年的采購實踐,政府采購機構(gòu)建立了一整套管理操作規(guī)程,積累了不少工程項目采購方面的經(jīng)驗,集中采購機構(gòu)組織實施工程建設(shè)項目采購的條件較前有了較大改善。同時,中紀(jì)委已把推行政府采購制度作為從源頭治理腐敗的重要舉措之一來抓。因此,政府投資工程項目納入政府采購是時代的必然。
集采機構(gòu)開展
工程項目代理的三大模式
集中采購機構(gòu)可以從如下幾個方面開展工程采購代理:
小額工程定點采購代理
小額工程定點采購是指通過公開招標(biāo)的方式選擇限額以下(如100萬元)的小額工程的定點施工單位(承包商)若干名建成定點供應(yīng)商庫。采購人建設(shè)小額工程時從定點的施工單位名單中選擇其中一家并與之簽訂施工合同。設(shè)立集中采購機構(gòu)的地方,在制定《政府集中采購目錄和限額標(biāo)準(zhǔn)》時可以明確規(guī)定,定點采購都是政府集中采購,都由集中采購機構(gòu)來代理操作。
政府統(tǒng)一建設(shè)的工程采購代理
政府投資、統(tǒng)一安排的涵蓋不同使用單位的工程項目應(yīng)當(dāng)實行政府集中采購,由政府集中采購機構(gòu)代理。如各地的公務(wù)員小區(qū)建設(shè)、辦公房屋的統(tǒng)一建設(shè)和修繕、沿街房屋的景觀工程、保障房建設(shè)項目等。
單個工程項目采購代理
單個工程項目的采購代理是集中采購機構(gòu)爭取的難點和重點。由于建設(shè)部門認(rèn)定資格的社會中介企業(yè)在代理工程招標(biāo)中,出現(xiàn)了很多問題,這種代理方式實際就是采購人(項目業(yè)主)和其背后的強大權(quán)勢人員在控制著采購過程。工程招標(biāo)代理中介企業(yè)是從采購人(項目業(yè)主)處收取招標(biāo)代理費,采購人就是社會中介企業(yè)的衣食父母,從事招標(biāo)代理的中介企業(yè)只能惟采購人之命是從,哪里還能對采購人起到制約的作用呢?此外政府投資的過程還受到各種來自行政層面和其他層面的干擾,違規(guī)插手工程招投標(biāo)的事情比比皆是。3月25日,溫家寶總理在國務(wù)院第四次廉政工作會議上,指出“政府機關(guān)干部、領(lǐng)導(dǎo)干部家屬及其身邊工作人員、國有企業(yè)、國有金融機構(gòu)、高等院校負(fù)責(zé)人不許以任何形式干預(yù)、操縱招投標(biāo)活動。這要作為一條‘高壓線’,誰碰就依法處理誰。”溫總理的講話從一個角度說明了中央政府對解決工程招投標(biāo)腐敗問題的高度重視。由于社會中介企業(yè)代理政府投資工程招標(biāo)已經(jīng)顯露出諸多弊端,社會自然把眼光投到政府集中采購機構(gòu)身上,這正是集中采購機構(gòu)取得單個工程項目采購代理權(quán)的良好時機。
在尚未開展工程政府集中采購代理的地方,集中采購機構(gòu)可以主動向政府和紀(jì)檢監(jiān)察部門請戰(zhàn),主動向黨委和政府說明集中采購機構(gòu)的優(yōu)勢和嚴(yán)格規(guī)范的操作程序,爭取在某個已經(jīng)出現(xiàn)招標(biāo)投標(biāo)腐敗問題的單位試點政府集中采購工程代理,待試點取得成效后再爭取全面的工程代理。實踐證明這種方式很容易得到政府和紀(jì)檢監(jiān)察部門的支持,一旦政府和紀(jì)檢監(jiān)察部門同意集中采購機構(gòu)試點某類工程招標(biāo)代理,主管工程招標(biāo)的政府其他部門當(dāng)然會配合集中采購機構(gòu)做好工程招標(biāo)代理工作。如此則工程招標(biāo)政府集中采購可能遇到的各種矛盾、財政部門與建設(shè)部門之間的監(jiān)管權(quán)力矛盾等都可以得到很好的解決。
而《招標(biāo)投標(biāo)法》和《工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定辦法》所規(guī)范的是社會中介組織(企業(yè)中介機構(gòu)),其從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)必須取得相應(yīng)的招標(biāo)代理資格。按照《政府采購法》規(guī)定設(shè)立的集中采購機構(gòu)是非營利事業(yè)法人,其經(jīng)費由財政撥款,不屬于社會中介組織,《招標(biāo)投標(biāo)法》和《工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定辦法》關(guān)于社會中介組織的招標(biāo)代理資格的規(guī)定不適用于集中采購機構(gòu)。
《招標(biāo)投標(biāo)法》第十三條規(guī)定:“招標(biāo)代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織?!薄墩袠?biāo)投標(biāo)法》第十四條規(guī)定:“從事工程建設(shè)項目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機構(gòu),其資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。具體辦法由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定?!?
據(jù)此《工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定辦法》(建設(shè)部令第154號)第三條、第四條分別規(guī)定:“國務(wù)院建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)全國工程招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定的管理。省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的工程招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定的管理。從事工程招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的機構(gòu),應(yīng)當(dāng)依法取得國務(wù)院建設(shè)主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門認(rèn)定的工程招標(biāo)代理機構(gòu)資格, 并在其資格許可的范圍內(nèi)從事相應(yīng)的工程招標(biāo)代理業(yè)務(wù)?!?
而從《工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定辦法》第八、第十二條規(guī)定的具體條件上看,依據(jù)《政府采購法》設(shè)立的集中采購機構(gòu)將永遠(yuǎn)無法獲取建設(shè)部門的工程招標(biāo)代理資格。該辦法第八條規(guī)定“申請工程招標(biāo)代理資格的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(一)是依法設(shè)立的中介組織, 具有獨立法人資格。”第十二條規(guī)定“申請工程招標(biāo)代理機構(gòu)資格的機構(gòu),應(yīng)當(dāng)提供下列資料:(三)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?!?
這兩條規(guī)定限定了取得工程招標(biāo)代理資格的中介組織必須是企業(yè)法人,而根據(jù)《政府采購法》依法設(shè)立的集中采購機構(gòu)則是事業(yè)單位。企業(yè)和事業(yè)單位是兩種不同性質(zhì)的組織形式,兩者的法律性質(zhì)、法律地位和社會作用都截然不同,集中采購機構(gòu)根本無法依據(jù)《工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定辦法》取得工程招標(biāo)代理資格。
《政府采購法》優(yōu)于《招標(biāo)投標(biāo)法》
在采購代理資格規(guī)定上《政府采購法》優(yōu)于《招標(biāo)投標(biāo)法》。
《政府采購法》是新法,《招標(biāo)投標(biāo)法》是舊法,新法優(yōu)于舊法是法律規(guī)定的基本原則?!墩少彿ā泛汀墩袠?biāo)投標(biāo)法》同屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的法律,《招標(biāo)投標(biāo)法》于1999年8月30日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議審議通過,自2000年1月1日起施行;《政府采購法》于2002年6月29日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議通過,自2003年1月1日起施行。
《立法法》第八十三條規(guī)定:“同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定?!币虼嗽谡少彺恚ê袠?biāo)代理)資格的規(guī)定上,應(yīng)當(dāng)適用新法《政府采購法》不適用舊法《招標(biāo)投標(biāo)法》。
代理資格不適用《招標(biāo)投標(biāo)法》
《政府采購法》第四條僅僅規(guī)定:政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的,適用招標(biāo)投標(biāo)法。關(guān)于政府采購工程如何適用《招標(biāo)投標(biāo)法》的問題,現(xiàn)在比較一致的看法是:《政府采購法》第四條的規(guī)定,是指采用招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購工程采購的,其招標(biāo)投標(biāo)程序適用《招標(biāo)投標(biāo)法》,其他程序,如政府采購工程預(yù)算的編制,政府采購工程合同的簽訂、履行和驗收,質(zhì)疑和投訴,監(jiān)督檢查等都應(yīng)適用《政府采購法》。擬訂中的《〈政府采購法〉實施條例》對兩法關(guān)系也采取了這一立場。政府采購工程代理資格的確定并非工程招投標(biāo)程序上的內(nèi)容,因此不應(yīng)該適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。
來源: 政府采購信息報
直接代理工程項目是集采機構(gòu)法定權(quán)限
集中采購機構(gòu)可依據(jù)《政府采購法》直接代理工程采購,無須建設(shè)部門的招標(biāo)代理資格認(rèn)定。
法律賦予集采機構(gòu)工程代理權(quán)
《政府采購法》第二條規(guī)定:本法所稱政府采購,是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織,使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。第十八條規(guī)定:采購人采購納入集中采購目錄的政府采購項目,必須委托集中采購機構(gòu)代理采購。
從這兩條規(guī)定可以得出結(jié)論:集中采購機構(gòu)直接依據(jù)《政府采購法》的規(guī)定即可代理納入集中采購目錄的工程采購項目,法律并無要求集采機構(gòu)代理政府采購工程招標(biāo)項目必須取得建設(shè)部門的招標(biāo)代理資格的規(guī)定。
而《政府采購法》第十九條規(guī)定:采購人可以委托經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門或者省級人民政府有關(guān)部門認(rèn)定資格的采購代理機構(gòu),在委托的范圍內(nèi)辦理政府采購事宜。此條規(guī)定很清楚:對于非集中采購機構(gòu)代理政府采購的則必須經(jīng)過資格認(rèn)定,這樣的規(guī)定也印證了集中采購機構(gòu)無須資格認(rèn)定的結(jié)論。如果都需要資格認(rèn)定,法律不可能對集中采購機構(gòu)和其他經(jīng)過資格認(rèn)定的代理機構(gòu)分別做出不同的規(guī)定。
企業(yè)性代理機構(gòu)才需資格認(rèn)定
集中采購機構(gòu)是人民政府依法設(shè)立的專門代理政府采購操作的事業(yè)單位,不是社會中介機構(gòu),無須取得建設(shè)部門的工程招標(biāo)代理資格。
《政府采購法》第十六條規(guī)定:“集中采購機構(gòu)為采購代理機構(gòu)。設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府根據(jù)本級政府采購項目組織集中采購的需要設(shè)立集中采購機構(gòu)。集中采購機構(gòu)是非營利事業(yè)法人,根據(jù)采購人的委托辦理采購事宜?!北緱l也未規(guī)定集中采購機構(gòu)從事工程采購代理應(yīng)當(dāng)取得工程采購代理資格。
集中采購是解決
政府性投資工程招標(biāo)問題的希望
舊工程代理模式問題多
目前,政府性投資工程基本上延續(xù)了計劃經(jīng)濟(jì)時期高度集中的管理模式,即投資、建設(shè)、管理、使用四位相互混為一體的管理模式,同位一體化現(xiàn)象非常嚴(yán)重。
首先,項目的業(yè)主就是今后的使用單位,使用單位充當(dāng)業(yè)主,致使投資失控,三超現(xiàn)象(工程概算超估算、預(yù)算超概算、決算超預(yù)算)大量存在,在政府投資工程中所有者(政府)與使用者(單位)的利益是分離的,由于是政府承擔(dān)了投資風(fēng)險,使用者為了單位或個人的利益,就有可能放棄所有者或單位的利益,在工程建設(shè)中,擅自擴(kuò)大規(guī)模,提高建設(shè)標(biāo)準(zhǔn),甚至故意搞釣魚工程,造成了投資的大量浪費。更有甚者,工程建設(shè)中不乏管理者利用職權(quán),貪污腐敗,擾亂建設(shè)市場的正常秩序。
其次,一些政府投資工程由臨時組建的基建班子負(fù)責(zé)組織實施,項目結(jié)束后機構(gòu)即行解散,造成了人、財、物和信息等社會資源的浪費。
最后,工程招投標(biāo)存在諸多問題,表現(xiàn)為:行政直接干預(yù),使用各種手段規(guī)避招標(biāo),不按規(guī)定程序進(jìn)行;有些部門利用各種手段排斥潛在投標(biāo)人,搞地方和行業(yè)保護(hù)主義;招投標(biāo)在具體操作時,存在許多不規(guī)范動作,有的單位串通招標(biāo)投標(biāo),謀取不正當(dāng)利益。
集采機構(gòu)最能捍衛(wèi)公共利益
政府投資工程的業(yè)主是政府,政府采購部門代表政府履行管理人的職能。政府集中采購機構(gòu)是非營利事業(yè)法人,是專司采購業(yè)務(wù)的代理機構(gòu),具有更好的專業(yè)性,政府集中采購機構(gòu)是政府直接成立的,有財政經(jīng)費的保障,而社會中介企業(yè)(招標(biāo)公司)則是必須靠從采購人處收取招標(biāo)代理費而生存,追求利益最大化則是社會中介企業(yè)的出發(fā)點。為了生存,社會中介企業(yè)在操作代理政府投資工程的招標(biāo)項目中肯定受制于采購人以及政府官員和掌握權(quán)力的人員,這與采購人自己直接采購沒有實質(zhì)性區(qū)別,只不過是通過了一個傀儡一樣的社會中介企業(yè)進(jìn)行代理而已。而政府集中采購機構(gòu)是個獨立的采購代理機構(gòu),不受制于任何組織和個人,依法獨立開展采購活動(財政部第18號令規(guī)定“集中采購機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法獨立開展貨物服務(wù)招標(biāo)活動。其他采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購人的委托辦理貨物服務(wù)招標(biāo)事宜?!保┎少彽倪^程是一個獨立操作、高度透明的過程,從而更有利于實現(xiàn)“三公”原則和避免暗箱操作,其基本目標(biāo)是:1.公平、公開、公正,向所有競爭者提供相同的機會;2.誠實,減少采購中的腐敗機會;3.經(jīng)濟(jì)與效率,以盡可能低的價格實現(xiàn)理想采購目標(biāo)。
集中采購便于明確責(zé)任
集中采購便于明確責(zé)任,因為在采購權(quán)利分散時,很容易產(chǎn)生規(guī)避責(zé)任的情況;集中采購便于保證采購者立場的客觀性,有利于提高運行效率;集中采購便于管理,使政府的規(guī)則更容易得到理想的實施;集中采購便于監(jiān)督,可以嚴(yán)格按照規(guī)則辦事,有效地規(guī)避人為因素,排除出于不同利益目的的管理干擾,保證政府投資工程達(dá)到預(yù)想目標(biāo),從源頭上遏制腐敗。
經(jīng)過多年的采購實踐,政府采購機構(gòu)建立了一整套管理操作規(guī)程,積累了不少工程項目采購方面的經(jīng)驗,集中采購機構(gòu)組織實施工程建設(shè)項目采購的條件較前有了較大改善。同時,中紀(jì)委已把推行政府采購制度作為從源頭治理腐敗的重要舉措之一來抓。因此,政府投資工程項目納入政府采購是時代的必然。
集采機構(gòu)開展
工程項目代理的三大模式
集中采購機構(gòu)可以從如下幾個方面開展工程采購代理:
小額工程定點采購代理
小額工程定點采購是指通過公開招標(biāo)的方式選擇限額以下(如100萬元)的小額工程的定點施工單位(承包商)若干名建成定點供應(yīng)商庫。采購人建設(shè)小額工程時從定點的施工單位名單中選擇其中一家并與之簽訂施工合同。設(shè)立集中采購機構(gòu)的地方,在制定《政府集中采購目錄和限額標(biāo)準(zhǔn)》時可以明確規(guī)定,定點采購都是政府集中采購,都由集中采購機構(gòu)來代理操作。
政府統(tǒng)一建設(shè)的工程采購代理
政府投資、統(tǒng)一安排的涵蓋不同使用單位的工程項目應(yīng)當(dāng)實行政府集中采購,由政府集中采購機構(gòu)代理。如各地的公務(wù)員小區(qū)建設(shè)、辦公房屋的統(tǒng)一建設(shè)和修繕、沿街房屋的景觀工程、保障房建設(shè)項目等。
單個工程項目采購代理
單個工程項目的采購代理是集中采購機構(gòu)爭取的難點和重點。由于建設(shè)部門認(rèn)定資格的社會中介企業(yè)在代理工程招標(biāo)中,出現(xiàn)了很多問題,這種代理方式實際就是采購人(項目業(yè)主)和其背后的強大權(quán)勢人員在控制著采購過程。工程招標(biāo)代理中介企業(yè)是從采購人(項目業(yè)主)處收取招標(biāo)代理費,采購人就是社會中介企業(yè)的衣食父母,從事招標(biāo)代理的中介企業(yè)只能惟采購人之命是從,哪里還能對采購人起到制約的作用呢?此外政府投資的過程還受到各種來自行政層面和其他層面的干擾,違規(guī)插手工程招投標(biāo)的事情比比皆是。3月25日,溫家寶總理在國務(wù)院第四次廉政工作會議上,指出“政府機關(guān)干部、領(lǐng)導(dǎo)干部家屬及其身邊工作人員、國有企業(yè)、國有金融機構(gòu)、高等院校負(fù)責(zé)人不許以任何形式干預(yù)、操縱招投標(biāo)活動。這要作為一條‘高壓線’,誰碰就依法處理誰。”溫總理的講話從一個角度說明了中央政府對解決工程招投標(biāo)腐敗問題的高度重視。由于社會中介企業(yè)代理政府投資工程招標(biāo)已經(jīng)顯露出諸多弊端,社會自然把眼光投到政府集中采購機構(gòu)身上,這正是集中采購機構(gòu)取得單個工程項目采購代理權(quán)的良好時機。
在尚未開展工程政府集中采購代理的地方,集中采購機構(gòu)可以主動向政府和紀(jì)檢監(jiān)察部門請戰(zhàn),主動向黨委和政府說明集中采購機構(gòu)的優(yōu)勢和嚴(yán)格規(guī)范的操作程序,爭取在某個已經(jīng)出現(xiàn)招標(biāo)投標(biāo)腐敗問題的單位試點政府集中采購工程代理,待試點取得成效后再爭取全面的工程代理。實踐證明這種方式很容易得到政府和紀(jì)檢監(jiān)察部門的支持,一旦政府和紀(jì)檢監(jiān)察部門同意集中采購機構(gòu)試點某類工程招標(biāo)代理,主管工程招標(biāo)的政府其他部門當(dāng)然會配合集中采購機構(gòu)做好工程招標(biāo)代理工作。如此則工程招標(biāo)政府集中采購可能遇到的各種矛盾、財政部門與建設(shè)部門之間的監(jiān)管權(quán)力矛盾等都可以得到很好的解決。
而《招標(biāo)投標(biāo)法》和《工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定辦法》所規(guī)范的是社會中介組織(企業(yè)中介機構(gòu)),其從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)必須取得相應(yīng)的招標(biāo)代理資格。按照《政府采購法》規(guī)定設(shè)立的集中采購機構(gòu)是非營利事業(yè)法人,其經(jīng)費由財政撥款,不屬于社會中介組織,《招標(biāo)投標(biāo)法》和《工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定辦法》關(guān)于社會中介組織的招標(biāo)代理資格的規(guī)定不適用于集中采購機構(gòu)。
《招標(biāo)投標(biāo)法》第十三條規(guī)定:“招標(biāo)代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織?!薄墩袠?biāo)投標(biāo)法》第十四條規(guī)定:“從事工程建設(shè)項目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機構(gòu),其資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。具體辦法由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定?!?
據(jù)此《工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定辦法》(建設(shè)部令第154號)第三條、第四條分別規(guī)定:“國務(wù)院建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)全國工程招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定的管理。省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的工程招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定的管理。從事工程招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的機構(gòu),應(yīng)當(dāng)依法取得國務(wù)院建設(shè)主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門認(rèn)定的工程招標(biāo)代理機構(gòu)資格, 并在其資格許可的范圍內(nèi)從事相應(yīng)的工程招標(biāo)代理業(yè)務(wù)?!?
而從《工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定辦法》第八、第十二條規(guī)定的具體條件上看,依據(jù)《政府采購法》設(shè)立的集中采購機構(gòu)將永遠(yuǎn)無法獲取建設(shè)部門的工程招標(biāo)代理資格。該辦法第八條規(guī)定“申請工程招標(biāo)代理資格的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(一)是依法設(shè)立的中介組織, 具有獨立法人資格。”第十二條規(guī)定“申請工程招標(biāo)代理機構(gòu)資格的機構(gòu),應(yīng)當(dāng)提供下列資料:(三)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?!?
這兩條規(guī)定限定了取得工程招標(biāo)代理資格的中介組織必須是企業(yè)法人,而根據(jù)《政府采購法》依法設(shè)立的集中采購機構(gòu)則是事業(yè)單位。企業(yè)和事業(yè)單位是兩種不同性質(zhì)的組織形式,兩者的法律性質(zhì)、法律地位和社會作用都截然不同,集中采購機構(gòu)根本無法依據(jù)《工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定辦法》取得工程招標(biāo)代理資格。
《政府采購法》優(yōu)于《招標(biāo)投標(biāo)法》
在采購代理資格規(guī)定上《政府采購法》優(yōu)于《招標(biāo)投標(biāo)法》。
《政府采購法》是新法,《招標(biāo)投標(biāo)法》是舊法,新法優(yōu)于舊法是法律規(guī)定的基本原則?!墩少彿ā泛汀墩袠?biāo)投標(biāo)法》同屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的法律,《招標(biāo)投標(biāo)法》于1999年8月30日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議審議通過,自2000年1月1日起施行;《政府采購法》于2002年6月29日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議通過,自2003年1月1日起施行。
《立法法》第八十三條規(guī)定:“同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定?!币虼嗽谡少彺恚ê袠?biāo)代理)資格的規(guī)定上,應(yīng)當(dāng)適用新法《政府采購法》不適用舊法《招標(biāo)投標(biāo)法》。
代理資格不適用《招標(biāo)投標(biāo)法》
《政府采購法》第四條僅僅規(guī)定:政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的,適用招標(biāo)投標(biāo)法。關(guān)于政府采購工程如何適用《招標(biāo)投標(biāo)法》的問題,現(xiàn)在比較一致的看法是:《政府采購法》第四條的規(guī)定,是指采用招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購工程采購的,其招標(biāo)投標(biāo)程序適用《招標(biāo)投標(biāo)法》,其他程序,如政府采購工程預(yù)算的編制,政府采購工程合同的簽訂、履行和驗收,質(zhì)疑和投訴,監(jiān)督檢查等都應(yīng)適用《政府采購法》。擬訂中的《〈政府采購法〉實施條例》對兩法關(guān)系也采取了這一立場。政府采購工程代理資格的確定并非工程招投標(biāo)程序上的內(nèi)容,因此不應(yīng)該適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。
來源: 政府采購信息報