《營業(yè)執(zhí)照》持有人不具備企業(yè)法人資格
http://www.scshapp.com/index.php
發(fā)布日期：2012年05月31日
分公司被確定為中標(biāo)人后，招標(biāo)公司以其“提供的是《營業(yè)執(zhí)照》，而不是《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》”為由，取消其中標(biāo)資格——
《營業(yè)執(zhí)照》持有人不具備企業(yè)法人資格
案例回放
“北京某公司的南方分公司”在參加完某招標(biāo)公司組織的一個(gè)服裝項(xiàng)目采購后，被確定為中標(biāo)供應(yīng)商，但不久又被取消了中標(biāo)資格。該分公司因?qū)φ袠?biāo)公司的這種做法不滿而向其提出了質(zhì)疑。
招標(biāo)公司答復(fù)質(zhì)疑時(shí)表示，根據(jù)本省財(cái)政廳出臺的《政府采購供應(yīng)商質(zhì)疑處理辦法》的相關(guān)規(guī)定，采購人或采購人委托的采購代理機(jī)構(gòu)經(jīng)審查，認(rèn)為中標(biāo)結(jié)果對其他供應(yīng)商的合法權(quán)益造成或者可能造成損害的，如果采購活動已經(jīng)完成，但尚未簽訂政府采購合同的，應(yīng)重新開展采購活動。本公司在發(fā)布中標(biāo)結(jié)果后發(fā)現(xiàn)，中標(biāo)供應(yīng)商不具備法人資質(zhì)。所以本公司取消其中標(biāo)資格的行為是合法的。在答復(fù)質(zhì)疑時(shí)，該招標(biāo)公司在質(zhì)疑答復(fù)函上蓋的是“業(yè)務(wù)專用章”。
對招標(biāo)公司的質(zhì)疑答復(fù)不滿，“北京某公司的南方分公司”向當(dāng)?shù)刎?cái)政部門提起了投訴。該供應(yīng)商的投訴事由主要有以下幾項(xiàng)：
第一，招標(biāo)公司的質(zhì)疑答復(fù)函用章是“業(yè)務(wù)專用章”，我公司不予確認(rèn)，因?yàn)楸臼∝?cái)政廳出臺的《政府采購供應(yīng)商質(zhì)疑處理辦法》要求質(zhì)疑答復(fù)函加蓋公章。招標(biāo)公司不能用無法律效力的文件“取消”我公司的中標(biāo)資格。
第二，根據(jù)《政府采購法》的相關(guān)規(guī)定，對投標(biāo)文件的評審應(yīng)由評標(biāo)委員會進(jìn)行，采購代理機(jī)構(gòu)無權(quán)對投標(biāo)文件進(jìn)行評審，更無權(quán)做出“不符合競標(biāo)人資格要求”的結(jié)論，進(jìn)而取消我公司的中標(biāo)資格。招標(biāo)公司存在違規(guī)行為，擅自更改評標(biāo)委員會的評審結(jié)論，無視《政府采購法》賦予評委的評審權(quán)力。
第三，我公司完全具備《政府采購法》第二十二條要求的條件。招標(biāo)公司對我公司實(shí)行差別待遇或者歧視待遇，在本項(xiàng)目中存在違規(guī)行為，故意設(shè)置多重障礙限制我公司中標(biāo)。
第四，《政府采購法》第二十一條規(guī)定，供應(yīng)商是指向采購人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人；第二十二條規(guī)定，采購人可以根據(jù)采購項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。此次采購的服裝項(xiàng)目是很普通的商品，不存在特殊要求。招標(biāo)文件將“具備法人資格的供應(yīng)商”列為門檻，是將《政府采購法》第二十一條所規(guī)定的供應(yīng)商范圍人為縮小，對我公司已經(jīng)構(gòu)成了歧視待遇。而且，我公司曾多次報(bào)名參加該招標(biāo)公司組織的類似項(xiàng)目，從未因不具備法人資格而被拒絕報(bào)名，但我公司在此次招標(biāo)中標(biāo)后卻被以此為由取消中標(biāo)資格。這肯定說不過去。
當(dāng)?shù)刎?cái)政部門調(diào)查后認(rèn)為：招標(biāo)公司在答復(fù)質(zhì)疑時(shí)使用“業(yè)務(wù)專用章”具有法律效力；根據(jù)招標(biāo)文件的約定，競標(biāo)人應(yīng)為“國內(nèi)注冊（指按國家有關(guān)規(guī)定要求注冊的）生產(chǎn)、加工或經(jīng)營本次競標(biāo)采購貨物，具備法人資格的供應(yīng)商”，投訴人是北京某公司下屬的一個(gè)分公司，不具備法人資格，不具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，投標(biāo)時(shí)提供的工商營業(yè)證明也只是《營業(yè)執(zhí)照》，而不是招標(biāo)文件要求提供的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，因此投訴人不符合招標(biāo)文件的要求?；诖?，被投訴人作出的“北京某公司的南方分公司”不是合格的投標(biāo)人之認(rèn)定是合法的，“對本項(xiàng)目重新開展采購活動”的決定也是符合本省財(cái)政廳出臺的《政府采購供應(yīng)商質(zhì)疑處理辦法》的相關(guān)規(guī)定。
最終，當(dāng)?shù)刎?cái)政部門認(rèn)定“北京某公司的南方分公司”的投訴事項(xiàng)不成立，駁回其投訴。
專家點(diǎn)評
上述案例中，有三個(gè)問題值得注意：
一是招標(biāo)公司在答復(fù)質(zhì)疑時(shí)用“業(yè)務(wù)專用章”是否可行？
公章在所有印章中具有最高的效力，是法人權(quán)利的象征。凡是以公司名義發(fā)出的信函、公文、合同、介紹信、證明或其他公司材料均可使用公章；業(yè)務(wù)專用章只能在辦理有關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)使用，比如在簽訂合同時(shí)使用。既然該省財(cái)政部門出臺的規(guī)定里對采購代理機(jī)構(gòu)質(zhì)疑答復(fù)作出的是“加蓋公章”的要求，那么，采購代理機(jī)構(gòu)就應(yīng)該加蓋公章。因此，上述案例中，財(cái)政部門的投訴處理在這個(gè)問題上是存在瑕疵的，“業(yè)務(wù)專用章”不能代替“公章”。
二是分公司在此次采購中是否具備投標(biāo)資格？
根據(jù)《公司法》第十四條的規(guī)定，子公司屬于獨(dú)立法人，而分公司則不屬于獨(dú)立法人。既然招標(biāo)文件對競標(biāo)人的資格條件是“具備法人資格”，那不具備法人資格的分公司就不是合格的投標(biāo)人。另外招標(biāo)文件還要求投標(biāo)人提供《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，而“北京某公司的南方分公司”提供的是《營業(yè)執(zhí)照》，顯然不符合招標(biāo)文件的要求。因?yàn)楦鶕?jù)《公司登記管理?xiàng)l例》和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，《營業(yè)執(zhí)照》和《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是有本質(zhì)上的區(qū)別的。
三是同一個(gè)投標(biāo)人到同一招標(biāo)公司投標(biāo)，其投標(biāo)資格能否作出不同認(rèn)定？
如果招標(biāo)公司對投標(biāo)人的資格要求都是相同的，那招標(biāo)公司就不能作出不同的認(rèn)定，除非其對投標(biāo)人的資格要求在符合政府采購相關(guān)規(guī)定的前提下有不一樣的規(guī)定。否則，其不同的認(rèn)定必然是：有的符合法律和招標(biāo)文件的規(guī)定，有的不符合規(guī)定。
法規(guī)鏈接
《公司法》
第七條 依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。
公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱、住所、注冊資本、實(shí)收資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項(xiàng)。
公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項(xiàng)發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。
第十四條 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
《公司登記管理?xiàng)l例》
第三條 公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。
自本條例施行之日起設(shè)立公司，未經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動。
第四十條 公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)向分公司所在地的市、縣公司登記機(jī)關(guān)申請登記；核準(zhǔn)登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》。
《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》
第三條 申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國家法律保護(hù)。
依法需要辦理企業(yè)法人登記的，未經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊，不得從事經(jīng)營活動。
第三十五條 企業(yè)法人設(shè)立不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，由該企業(yè)法人申請登記，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。
來源：政府采購信息報(bào)
《營業(yè)執(zhí)照》持有人不具備企業(yè)法人資格
案例回放
“北京某公司的南方分公司”在參加完某招標(biāo)公司組織的一個(gè)服裝項(xiàng)目采購后，被確定為中標(biāo)供應(yīng)商，但不久又被取消了中標(biāo)資格。該分公司因?qū)φ袠?biāo)公司的這種做法不滿而向其提出了質(zhì)疑。
招標(biāo)公司答復(fù)質(zhì)疑時(shí)表示，根據(jù)本省財(cái)政廳出臺的《政府采購供應(yīng)商質(zhì)疑處理辦法》的相關(guān)規(guī)定，采購人或采購人委托的采購代理機(jī)構(gòu)經(jīng)審查，認(rèn)為中標(biāo)結(jié)果對其他供應(yīng)商的合法權(quán)益造成或者可能造成損害的，如果采購活動已經(jīng)完成，但尚未簽訂政府采購合同的，應(yīng)重新開展采購活動。本公司在發(fā)布中標(biāo)結(jié)果后發(fā)現(xiàn)，中標(biāo)供應(yīng)商不具備法人資質(zhì)。所以本公司取消其中標(biāo)資格的行為是合法的。在答復(fù)質(zhì)疑時(shí)，該招標(biāo)公司在質(zhì)疑答復(fù)函上蓋的是“業(yè)務(wù)專用章”。
對招標(biāo)公司的質(zhì)疑答復(fù)不滿，“北京某公司的南方分公司”向當(dāng)?shù)刎?cái)政部門提起了投訴。該供應(yīng)商的投訴事由主要有以下幾項(xiàng)：
第一，招標(biāo)公司的質(zhì)疑答復(fù)函用章是“業(yè)務(wù)專用章”，我公司不予確認(rèn)，因?yàn)楸臼∝?cái)政廳出臺的《政府采購供應(yīng)商質(zhì)疑處理辦法》要求質(zhì)疑答復(fù)函加蓋公章。招標(biāo)公司不能用無法律效力的文件“取消”我公司的中標(biāo)資格。
第二，根據(jù)《政府采購法》的相關(guān)規(guī)定，對投標(biāo)文件的評審應(yīng)由評標(biāo)委員會進(jìn)行，采購代理機(jī)構(gòu)無權(quán)對投標(biāo)文件進(jìn)行評審，更無權(quán)做出“不符合競標(biāo)人資格要求”的結(jié)論，進(jìn)而取消我公司的中標(biāo)資格。招標(biāo)公司存在違規(guī)行為，擅自更改評標(biāo)委員會的評審結(jié)論，無視《政府采購法》賦予評委的評審權(quán)力。
第三，我公司完全具備《政府采購法》第二十二條要求的條件。招標(biāo)公司對我公司實(shí)行差別待遇或者歧視待遇，在本項(xiàng)目中存在違規(guī)行為，故意設(shè)置多重障礙限制我公司中標(biāo)。
第四，《政府采購法》第二十一條規(guī)定，供應(yīng)商是指向采購人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人；第二十二條規(guī)定，采購人可以根據(jù)采購項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。此次采購的服裝項(xiàng)目是很普通的商品，不存在特殊要求。招標(biāo)文件將“具備法人資格的供應(yīng)商”列為門檻，是將《政府采購法》第二十一條所規(guī)定的供應(yīng)商范圍人為縮小，對我公司已經(jīng)構(gòu)成了歧視待遇。而且，我公司曾多次報(bào)名參加該招標(biāo)公司組織的類似項(xiàng)目，從未因不具備法人資格而被拒絕報(bào)名，但我公司在此次招標(biāo)中標(biāo)后卻被以此為由取消中標(biāo)資格。這肯定說不過去。
當(dāng)?shù)刎?cái)政部門調(diào)查后認(rèn)為：招標(biāo)公司在答復(fù)質(zhì)疑時(shí)使用“業(yè)務(wù)專用章”具有法律效力；根據(jù)招標(biāo)文件的約定，競標(biāo)人應(yīng)為“國內(nèi)注冊（指按國家有關(guān)規(guī)定要求注冊的）生產(chǎn)、加工或經(jīng)營本次競標(biāo)采購貨物，具備法人資格的供應(yīng)商”，投訴人是北京某公司下屬的一個(gè)分公司，不具備法人資格，不具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，投標(biāo)時(shí)提供的工商營業(yè)證明也只是《營業(yè)執(zhí)照》，而不是招標(biāo)文件要求提供的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，因此投訴人不符合招標(biāo)文件的要求?；诖?，被投訴人作出的“北京某公司的南方分公司”不是合格的投標(biāo)人之認(rèn)定是合法的，“對本項(xiàng)目重新開展采購活動”的決定也是符合本省財(cái)政廳出臺的《政府采購供應(yīng)商質(zhì)疑處理辦法》的相關(guān)規(guī)定。
最終，當(dāng)?shù)刎?cái)政部門認(rèn)定“北京某公司的南方分公司”的投訴事項(xiàng)不成立，駁回其投訴。
專家點(diǎn)評
上述案例中，有三個(gè)問題值得注意：
一是招標(biāo)公司在答復(fù)質(zhì)疑時(shí)用“業(yè)務(wù)專用章”是否可行？
公章在所有印章中具有最高的效力，是法人權(quán)利的象征。凡是以公司名義發(fā)出的信函、公文、合同、介紹信、證明或其他公司材料均可使用公章；業(yè)務(wù)專用章只能在辦理有關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)使用，比如在簽訂合同時(shí)使用。既然該省財(cái)政部門出臺的規(guī)定里對采購代理機(jī)構(gòu)質(zhì)疑答復(fù)作出的是“加蓋公章”的要求，那么，采購代理機(jī)構(gòu)就應(yīng)該加蓋公章。因此，上述案例中，財(cái)政部門的投訴處理在這個(gè)問題上是存在瑕疵的，“業(yè)務(wù)專用章”不能代替“公章”。
二是分公司在此次采購中是否具備投標(biāo)資格？
根據(jù)《公司法》第十四條的規(guī)定，子公司屬于獨(dú)立法人，而分公司則不屬于獨(dú)立法人。既然招標(biāo)文件對競標(biāo)人的資格條件是“具備法人資格”，那不具備法人資格的分公司就不是合格的投標(biāo)人。另外招標(biāo)文件還要求投標(biāo)人提供《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，而“北京某公司的南方分公司”提供的是《營業(yè)執(zhí)照》，顯然不符合招標(biāo)文件的要求。因?yàn)楦鶕?jù)《公司登記管理?xiàng)l例》和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，《營業(yè)執(zhí)照》和《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是有本質(zhì)上的區(qū)別的。
三是同一個(gè)投標(biāo)人到同一招標(biāo)公司投標(biāo)，其投標(biāo)資格能否作出不同認(rèn)定？
如果招標(biāo)公司對投標(biāo)人的資格要求都是相同的，那招標(biāo)公司就不能作出不同的認(rèn)定，除非其對投標(biāo)人的資格要求在符合政府采購相關(guān)規(guī)定的前提下有不一樣的規(guī)定。否則，其不同的認(rèn)定必然是：有的符合法律和招標(biāo)文件的規(guī)定，有的不符合規(guī)定。
法規(guī)鏈接
《公司法》
第七條 依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。
公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱、住所、注冊資本、實(shí)收資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項(xiàng)。
公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項(xiàng)發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。
第十四條 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
《公司登記管理?xiàng)l例》
第三條 公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。
自本條例施行之日起設(shè)立公司，未經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動。
第四十條 公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)向分公司所在地的市、縣公司登記機(jī)關(guān)申請登記；核準(zhǔn)登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》。
《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》
第三條 申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國家法律保護(hù)。
依法需要辦理企業(yè)法人登記的，未經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊，不得從事經(jīng)營活動。
第三十五條 企業(yè)法人設(shè)立不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，由該企業(yè)法人申請登記，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。
來源：政府采購信息報(bào)
