組成聯(lián)合體是中小企業(yè)參與政府采購活動的有益途徑。為扶持中小企業(yè)，我國政府還鼓勵大中型企業(yè)和其他自然人、法人或者其他組織與小型、微型企業(yè)組成聯(lián)合體共同參加非專門面向中小企業(yè)的政府采購活動。因此，聯(lián)合體投標的作用更加引人關(guān)注。
但是，長期以來在法律適用和實務(wù)操作中，人們對聯(lián)合體投標還存在一些不清楚的認識。為此，本報特約請廣西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問沈德能律師圍繞聯(lián)合體投標相關(guān)問題撰寫了本系列專題，供廣大讀者參考借鑒。
聯(lián)合體的基本特征
投標聯(lián)合體是一個投標人身份。
投標聯(lián)合體是指兩個以上的投標人，依據(jù)聯(lián)合體投標協(xié)議組成的一個投標人的身份。其特征是：1. 組成投標聯(lián)合體的必須是投標人。不符合投標人身份的其他人不能組成投標聯(lián)合體；2. 根據(jù)聯(lián)合投標協(xié)議組成，各方以協(xié)議的方式組成聯(lián)合體；3.獲得一個投標人的身份。聯(lián)合體沒有自己的獨立財產(chǎn)，不是一個經(jīng)濟實體，也不是一個法律主體，其本身不是一個投標人，而是通過投標人的聯(lián)合在參加投標的項目中取得一個投標人的身份。4. 組成聯(lián)合體的投標人對聯(lián)合體負連帶民事責(zé)任。各投標人都依法有責(zé)任負聯(lián)合體應(yīng)負的民事責(zé)任，而不是根據(jù)聯(lián)合體投標協(xié)議來各自承擔相應(yīng)的責(zé)任。5. 身份的臨時性。僅在其參加投標的項目中取得投標人的身份，如果中標，此身份保持到合同履約完畢；如果不中標，則保持到招標程序結(jié)束。
投標聯(lián)合體是什么？
投標聯(lián)合體是依法負連帶民事責(zé)任的臨時性合伙型聯(lián)營。
《民法通則》第五十二條規(guī)定"企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責(zé)任的，承擔連帶責(zé)任。"
根據(jù)我國《建筑法》、《招標投標法》和《政府采購法》，關(guān)于投標聯(lián)合體各方負連帶責(zé)任的規(guī)定有：
《建筑法》第二十七條"大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責(zé)任。"
《招標投標法》第三十一條"兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標。聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應(yīng)當共同與招標人簽訂合同，就中標項目向招標人承擔連帶責(zé)任。"
《政府采購法》第二十四條"兩個以上的自然人、法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個供應(yīng)商的身份共同參加政府采購。聯(lián)合體各方應(yīng)當共同與采購人簽訂采購合同，就采購合同約定的事項對采購人承擔連帶責(zé)任。"
從前述三個法律關(guān)于投標聯(lián)合體的法律責(zé)任規(guī)定來看，投標聯(lián)合體符合《民法》通則關(guān)于依照法律的規(guī)定負連帶責(zé)任的合伙型聯(lián)營的特征，因此，從法律性質(zhì)上應(yīng)認定投標聯(lián)合體是依法負連帶責(zé)任的合伙型聯(lián)營。
而投標聯(lián)合體僅是為了某個投標項目而組成和存在，如果聯(lián)合體不中標，則其投標人身份在招標程序結(jié)束時即告結(jié)束；如果聯(lián)合體中標，其投標人身份到合同履約完畢也就結(jié)束，身份的臨時性非常明顯。因此投標聯(lián)合體是臨時性合伙型聯(lián)營。
投標聯(lián)合體不是什么？
區(qū)分容易與投標聯(lián)合體混淆的聯(lián)合類型。
投標聯(lián)合體不是法人型聯(lián)營
我國《民法通則》第五十一條規(guī)定的法人型聯(lián)營是"企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的經(jīng)濟實體，獨立承擔民事責(zé)任、具備法人條件的，經(jīng)主管機關(guān)核準登記，取得法人資格。"
由此可知，投標聯(lián)合體僅是在某一投標項目當中，根據(jù)聯(lián)合體投標協(xié)議組成，結(jié)果取得的一個投標人的身份并非成立新的經(jīng)濟實體--法人，投標聯(lián)合體也不獨立承擔法律責(zé)任，因此不是法人型聯(lián)營。
投標聯(lián)合體不是契約型聯(lián)營
我國《民法通則》第五十三條規(guī)定的契約型聯(lián)營是"企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，按照合同的約定各自獨立經(jīng)營的，它的權(quán)利和義務(wù)由合同約定，各自承擔民事責(zé)任。"
雖然投標聯(lián)合體也是通過聯(lián)合投標協(xié)議組成的，與契約型聯(lián)營有相同之處，但契約型聯(lián)營是按照合同的約定各自獨立經(jīng)營，各自承擔民事責(zé)任。而投標聯(lián)合體則是按照協(xié)議共同經(jīng)營，各方承擔連帶民事責(zé)任。因此投標聯(lián)合體不是契約型聯(lián)營。
投標聯(lián)合體不是合伙企業(yè)
《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定"合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。本法對普通合伙人承擔責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責(zé)任。"
首先，投標聯(lián)合體不是一個獨立的企業(yè)，無須登記，不用起字號，無須自己的組織機構(gòu)等。投標聯(lián)合體僅僅是在某個投標項目中獲得一個投標人的身份。其次，投標人對聯(lián)合體負擔有限連帶責(zé)任，僅以投標人自有或者經(jīng)營的財產(chǎn)為限來承擔，不承擔無限連帶責(zé)任（即超出投標人自有或者經(jīng)營財產(chǎn)限度的聯(lián)合體連帶責(zé)任，投標人不再承擔，而是通過破產(chǎn)來解決）。
投標聯(lián)合體不是個人合伙
個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動。個人合伙可以起字號，依法經(jīng)核準登記，在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。
個人作為投標人組成的投標聯(lián)合體與個人合伙有相同之處，都是按照協(xié)議組成，都是共同經(jīng)營，都承擔連帶責(zé)任等。但投標聯(lián)合體不是個人合伙。首先，個人合伙是個獨立的經(jīng)濟實體，《民法》通則規(guī)定個人合伙是獨立的民事主體，投標聯(lián)合體則不是民事主體，而是一個投標人的身份。
其次，個人合伙可以有自己的字號，登記后從事經(jīng)營活動。投標聯(lián)合體無須也不必有自己的字號（名稱），更不用登記，其經(jīng)營范圍依據(jù)組成聯(lián)合體的投標人的經(jīng)營范圍而定。
投標聯(lián)合體不是"其他組織"
投標聯(lián)合體不屬于《政府采購法》和《招標投標法》規(guī)定的屬于投標人的其他組織。
根據(jù)最高法院的司法解釋規(guī)定：其他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：（1）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；（2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；（3）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；（4）經(jīng)民政部門核準登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體；（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；（6）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)；（7）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)；（8）經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。
作者：廣西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問 沈德能
來源：政府采購信息報
