政府文件也不能指定中標供應(yīng)商
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發(fā)布日期：2012年11月28日
案例回放
本應(yīng)按照《政府采購法》的規(guī)定委托采購代理機構(gòu)組織采購的某省加強新產(chǎn)品推介和交易平臺建設(shè)項目，該省人民政府卻在發(fā)布的關(guān)于項目實施方案的通知中稱：為了深化科技體制改革，加快創(chuàng)新體系建設(shè)，提高企業(yè)創(chuàng)新能力和贏利能力，加強新產(chǎn)品推介和交易平臺建設(shè)，有關(guān)部門提出了未來一個時期全省新產(chǎn)品推介和交易平臺建設(shè)實施的總體目標、主要任務(wù)、推進步驟、保障措施、服務(wù)體系結(jié)構(gòu)、任務(wù)分工、目標分解等一系列措施和手段。
在服務(wù)體系結(jié)構(gòu)中，需要組建以政府為指導(dǎo)、市場主體為基礎(chǔ)的運作框架及平臺，其中運營單位明確為A公司，協(xié)作單位為B公司。在政府采購實踐中，筆者第一次發(fā)現(xiàn)一個地方以人民政府文件的方式明確指定供應(yīng)商。
為了弄清楚事件的來龍去脈，筆者查閱了相關(guān)資料，發(fā)現(xiàn)該項工作方案是貫徹全國、全省科技創(chuàng)新大會的重要措施之一。財政部在其公開出版的財政黃皮書--《中國財政基本情況》（2011年）中也提到，財政部2010年會同有關(guān)部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于促進中小企業(yè)公共服務(wù)平臺建設(shè)的指導(dǎo)意見》，說明此項工作具有全國性、普遍性、全局性等特點，是極其重要的戰(zhàn)略性工作，從中央到地方均高度重視，并且投入不菲。
在此基礎(chǔ)上，筆者認真研讀了該通知，本以為既然已經(jīng)指定了供應(yīng)商，無論于法于理均應(yīng)經(jīng)過政府采購程序。
然而出人意料的是，該項目啟動階段為2012年10月～2013年1月，主要工作是組建工業(yè)創(chuàng)新發(fā)展聯(lián)盟，組織運營單位和協(xié)作單位就新產(chǎn)品推介和交易平臺建設(shè)進行調(diào)研，確定運營方案，落實建設(shè)資金；建設(shè)階段為2013年2月～2013年8月，主要工作是完成新產(chǎn)品推介和交易門戶網(wǎng)站的開發(fā)、測試、部署、收集、整理及錄入新產(chǎn)品信息，完成與電子支付工作平臺的集成，初步實現(xiàn)平臺的試運行。
這是一個覆蓋全省的龐大信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)建設(shè)項目，投入巨大。項目實施方案于2012年10月25日由該省人民政府發(fā)布。從時間推算及查看相關(guān)政府采購網(wǎng)站信息發(fā)布情況可以得出結(jié)論，該項目未按照相關(guān)規(guī)定實施政府采購。
案例分析
縱觀本案例，牽涉到政府采購的三大法律責(zé)任問題。
首先，關(guān)于項目實施方案的通知由工業(yè)主管部門起草，并以政府紅頭文件的形式對外發(fā)布，雖然不屬于規(guī)范性文件，法律效力低，但并不妨礙其可能使政府成為被告的主體，形成文件層次雖低但爭議層次卻高的巨大落差。
在本案例中，以政府紅頭文件指定供應(yīng)商，不僅違反了政府采購相關(guān)法律法規(guī)，而且還沒有經(jīng)過政府采購程序，實在是錯上加錯。假如這個項目執(zhí)行了政府采購，在采購過程中如果政府文件指定的供應(yīng)商沒有中標，則被指定的供應(yīng)商有可能會提起行政復(fù)議和行政訴訟；如果該項目的其他投標供應(yīng)商沒有中標，也有可能會提出質(zhì)疑和投訴，給相關(guān)部門如何處理和劃清責(zé)任主體帶來較大困難。
其次，從案例回放情況看，該項目的政府采購預(yù)算尚未落實，相關(guān)后續(xù)采購工作包括編報采購計劃、實施采購程序等更是無從談起，明顯違反了《政府采購法》第六條"政府采購應(yīng)當(dāng)嚴格按照批準的預(yù)算執(zhí)行"及第三十三條"負有編制部門預(yù)算職責(zé)的部門在編制下一財政年度部門預(yù)算時，應(yīng)當(dāng)將該財政年度政府采購的項目及資金預(yù)算列出，報本級財政部門匯總。部門預(yù)算的審批，按預(yù)算管理權(quán)限和程序進行"的規(guī)定。
最后，按政府采購性質(zhì)劃分，本項目涉及服務(wù)、貨物兩大類采購內(nèi)容。運營單位作為系統(tǒng)集成商，一般情況下可以歸入貨物類采購；協(xié)作單位B制造信息化工程技術(shù)公司則是提供服務(wù)的供應(yīng)商。兩類采購內(nèi)容混在一起，法律調(diào)整范圍橫跨工程與貨物，在目前《政府采購法》與《招標投標法》兩法并存的情況下，有可能存在兩法均適用、監(jiān)管主體卻不同的情況出現(xiàn)。如果出現(xiàn)爭議，供應(yīng)商該如何維權(quán)？該向哪個部門提出主張？政府又該如何協(xié)調(diào)不同的監(jiān)管部門？這些問題都需要明確。
本案例說明了一個明白并且淺顯的道理：《政府采購法》尚未完全深入人心，社會各界對《政府采購法》的認識、理解還沒有完全到位，更不用說自覺、認真地加以貫徹執(zhí)行。政府采購宣傳工作需要深入、廣泛、持久地進行，立法者、執(zhí)行者、決策者、法制工作者、監(jiān)管者、媒體人等，都對此負有義不容辭的擔(dān)當(dāng)和責(zé)任。
黨的十八大提出，要提高領(lǐng)導(dǎo)干部運用法治思維和法治方式深化改革、推動發(fā)展、化解矛盾、維護穩(wěn)定的能力。在政府采購領(lǐng)域，這項工作任重而道遠。
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第五條 任何單位和個人不得采用任何方式，阻撓和限制供應(yīng)商自由進入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場。
第六條 政府采購應(yīng)當(dāng)嚴格按照批準的預(yù)算執(zhí)行。
第十九條 采購人可以委托經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門或者省級人民政府有關(guān)部門認定資格的采購代理機構(gòu)，在委托的范圍內(nèi)辦理政府采購事宜。
采購人有權(quán)自行選擇采購代理機構(gòu)，任何單位和個人不得以任何方式為采購人指定采購代理機構(gòu)。
第三十三條 負有編制部門預(yù)算職責(zé)的部門在編制下一財政年度部門預(yù)算時，應(yīng)當(dāng)將該財政年度政府采購的項目及資金預(yù)算列出，報本級財政部門匯總。部門預(yù)算的審批，按預(yù)算管理權(quán)限和程序進行。
《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》
第七十九條 任何單位或者個人非法干預(yù)、影響評標的過程或者結(jié)果的，責(zé)令改正；由該單位、個人的上級行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予單位責(zé)任人或者個人處分。
來源： 政府采購信息報
本應(yīng)按照《政府采購法》的規(guī)定委托采購代理機構(gòu)組織采購的某省加強新產(chǎn)品推介和交易平臺建設(shè)項目，該省人民政府卻在發(fā)布的關(guān)于項目實施方案的通知中稱：為了深化科技體制改革，加快創(chuàng)新體系建設(shè)，提高企業(yè)創(chuàng)新能力和贏利能力，加強新產(chǎn)品推介和交易平臺建設(shè)，有關(guān)部門提出了未來一個時期全省新產(chǎn)品推介和交易平臺建設(shè)實施的總體目標、主要任務(wù)、推進步驟、保障措施、服務(wù)體系結(jié)構(gòu)、任務(wù)分工、目標分解等一系列措施和手段。
在服務(wù)體系結(jié)構(gòu)中，需要組建以政府為指導(dǎo)、市場主體為基礎(chǔ)的運作框架及平臺，其中運營單位明確為A公司，協(xié)作單位為B公司。在政府采購實踐中，筆者第一次發(fā)現(xiàn)一個地方以人民政府文件的方式明確指定供應(yīng)商。
為了弄清楚事件的來龍去脈，筆者查閱了相關(guān)資料，發(fā)現(xiàn)該項工作方案是貫徹全國、全省科技創(chuàng)新大會的重要措施之一。財政部在其公開出版的財政黃皮書--《中國財政基本情況》（2011年）中也提到，財政部2010年會同有關(guān)部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于促進中小企業(yè)公共服務(wù)平臺建設(shè)的指導(dǎo)意見》，說明此項工作具有全國性、普遍性、全局性等特點，是極其重要的戰(zhàn)略性工作，從中央到地方均高度重視，并且投入不菲。
在此基礎(chǔ)上，筆者認真研讀了該通知，本以為既然已經(jīng)指定了供應(yīng)商，無論于法于理均應(yīng)經(jīng)過政府采購程序。
然而出人意料的是，該項目啟動階段為2012年10月～2013年1月，主要工作是組建工業(yè)創(chuàng)新發(fā)展聯(lián)盟，組織運營單位和協(xié)作單位就新產(chǎn)品推介和交易平臺建設(shè)進行調(diào)研，確定運營方案，落實建設(shè)資金；建設(shè)階段為2013年2月～2013年8月，主要工作是完成新產(chǎn)品推介和交易門戶網(wǎng)站的開發(fā)、測試、部署、收集、整理及錄入新產(chǎn)品信息，完成與電子支付工作平臺的集成，初步實現(xiàn)平臺的試運行。
這是一個覆蓋全省的龐大信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)建設(shè)項目，投入巨大。項目實施方案于2012年10月25日由該省人民政府發(fā)布。從時間推算及查看相關(guān)政府采購網(wǎng)站信息發(fā)布情況可以得出結(jié)論，該項目未按照相關(guān)規(guī)定實施政府采購。
案例分析
縱觀本案例，牽涉到政府采購的三大法律責(zé)任問題。
首先，關(guān)于項目實施方案的通知由工業(yè)主管部門起草，并以政府紅頭文件的形式對外發(fā)布，雖然不屬于規(guī)范性文件，法律效力低，但并不妨礙其可能使政府成為被告的主體，形成文件層次雖低但爭議層次卻高的巨大落差。
在本案例中，以政府紅頭文件指定供應(yīng)商，不僅違反了政府采購相關(guān)法律法規(guī)，而且還沒有經(jīng)過政府采購程序，實在是錯上加錯。假如這個項目執(zhí)行了政府采購，在采購過程中如果政府文件指定的供應(yīng)商沒有中標，則被指定的供應(yīng)商有可能會提起行政復(fù)議和行政訴訟；如果該項目的其他投標供應(yīng)商沒有中標，也有可能會提出質(zhì)疑和投訴，給相關(guān)部門如何處理和劃清責(zé)任主體帶來較大困難。
其次，從案例回放情況看，該項目的政府采購預(yù)算尚未落實，相關(guān)后續(xù)采購工作包括編報采購計劃、實施采購程序等更是無從談起，明顯違反了《政府采購法》第六條"政府采購應(yīng)當(dāng)嚴格按照批準的預(yù)算執(zhí)行"及第三十三條"負有編制部門預(yù)算職責(zé)的部門在編制下一財政年度部門預(yù)算時，應(yīng)當(dāng)將該財政年度政府采購的項目及資金預(yù)算列出，報本級財政部門匯總。部門預(yù)算的審批，按預(yù)算管理權(quán)限和程序進行"的規(guī)定。
最后，按政府采購性質(zhì)劃分，本項目涉及服務(wù)、貨物兩大類采購內(nèi)容。運營單位作為系統(tǒng)集成商，一般情況下可以歸入貨物類采購；協(xié)作單位B制造信息化工程技術(shù)公司則是提供服務(wù)的供應(yīng)商。兩類采購內(nèi)容混在一起，法律調(diào)整范圍橫跨工程與貨物，在目前《政府采購法》與《招標投標法》兩法并存的情況下，有可能存在兩法均適用、監(jiān)管主體卻不同的情況出現(xiàn)。如果出現(xiàn)爭議，供應(yīng)商該如何維權(quán)？該向哪個部門提出主張？政府又該如何協(xié)調(diào)不同的監(jiān)管部門？這些問題都需要明確。
本案例說明了一個明白并且淺顯的道理：《政府采購法》尚未完全深入人心，社會各界對《政府采購法》的認識、理解還沒有完全到位，更不用說自覺、認真地加以貫徹執(zhí)行。政府采購宣傳工作需要深入、廣泛、持久地進行，立法者、執(zhí)行者、決策者、法制工作者、監(jiān)管者、媒體人等，都對此負有義不容辭的擔(dān)當(dāng)和責(zé)任。
黨的十八大提出，要提高領(lǐng)導(dǎo)干部運用法治思維和法治方式深化改革、推動發(fā)展、化解矛盾、維護穩(wěn)定的能力。在政府采購領(lǐng)域，這項工作任重而道遠。
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第五條 任何單位和個人不得采用任何方式，阻撓和限制供應(yīng)商自由進入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場。
第六條 政府采購應(yīng)當(dāng)嚴格按照批準的預(yù)算執(zhí)行。
第十九條 采購人可以委托經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門或者省級人民政府有關(guān)部門認定資格的采購代理機構(gòu)，在委托的范圍內(nèi)辦理政府采購事宜。
采購人有權(quán)自行選擇采購代理機構(gòu)，任何單位和個人不得以任何方式為采購人指定采購代理機構(gòu)。
第三十三條 負有編制部門預(yù)算職責(zé)的部門在編制下一財政年度部門預(yù)算時，應(yīng)當(dāng)將該財政年度政府采購的項目及資金預(yù)算列出，報本級財政部門匯總。部門預(yù)算的審批，按預(yù)算管理權(quán)限和程序進行。
《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》
第七十九條 任何單位或者個人非法干預(yù)、影響評標的過程或者結(jié)果的，責(zé)令改正；由該單位、個人的上級行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予單位責(zé)任人或者個人處分。
來源： 政府采購信息報
