國際規(guī)則中的政采合同履行保障
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發(fā)布日期：2012年11月29日
"無履行保障既無合同。"世界上各國政府采購法規(guī)通常都對采購實體和供應(yīng)商履行合同保證作出了具體規(guī)定，確保合同能夠正常履行。現(xiàn)對WTO《政府采購協(xié)定》、聯(lián)合國《采購示范法》、《歐盟采購指令》、《世行采購指南》等國際采購規(guī)則的合同履行保障內(nèi)容給予簡要分析。
WTO《政府采購協(xié)定》
WTO《政府采購協(xié)定》（下稱GPA）對合同履行保障主要是通過采購實體資格提供、審議實體義務(wù)和締約國資料提供和審議締約國義務(wù)來實現(xiàn)。GPA規(guī)定，采購實體應(yīng)當(dāng)于政府采購合同授予72天內(nèi)附錄所列明的適當(dāng)刊物上公布合同授予通知，并包含其需采購的相關(guān)內(nèi)容。各締約方及GPA政府采購委員會及時對采購實體是否履行合同進(jìn)行審議，通過這些審議可以使合同履行有一定保障。
同時，WTO政府采購委員會有權(quán)要求締約方提供其采購實體所簽署的政府采購合同有關(guān)方面的材料，并通過對這些材料審議來促使采購實體履行合同義務(wù)。對供應(yīng)商履行合同的義務(wù)各國都有具體規(guī)定，且這些規(guī)定是強制性的，供應(yīng)商必須履行。
聯(lián)合國《采購示范法》
聯(lián)合國《采購示范法》有關(guān)合同履行保障措施主要涉及的是合同擔(dān)保制度?！妒痉斗ā匪?guī)定的合同擔(dān)保主要包括：合同履行擔(dān)保以及投標(biāo)擔(dān)保。
投標(biāo)擔(dān)保是指由擔(dān)保人為投標(biāo)人向招標(biāo)人提供的保證投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的規(guī)定參加招標(biāo)活動的擔(dān)保。為預(yù)防供應(yīng)商因自身利潤或其他因素影響中途撤回投標(biāo)，導(dǎo)致采購實體蒙受損失，《示范法》第32條規(guī)定，準(zhǔn)許采購實體要求參加投標(biāo)的供應(yīng)商進(jìn)行投標(biāo)擔(dān)保。同時，《示范法》規(guī)定了采購實體的投標(biāo)擔(dān)保需要滿足的條件，有關(guān)投標(biāo)擔(dān)保的具體形式多數(shù)保證金的擔(dān)保方式。有關(guān)投標(biāo)擔(dān)保的具體責(zé)任，一般表現(xiàn)為因供應(yīng)商違反誠信原則，而失去保證金。為維護(hù)合同當(dāng)事人之間的公平，締約擔(dān)保的責(zé)任一般因出現(xiàn)以下情況終止：合同的正式締結(jié)；要約人合法撤回要約。同樣，為綜合平衡采購實體以及供應(yīng)商之間的利益，《示范法》規(guī)定在某一個明確的時間點過后，采購實體將無法索要投標(biāo)擔(dān)保金。這些情況一般有：投標(biāo)擔(dān)保期滿；供應(yīng)商提供了履約擔(dān)保；投標(biāo)過程終止但無任何采購合同；在投標(biāo)截止期前撤回投標(biāo)。
履約擔(dān)保是指發(fā)包人在招標(biāo)文件中規(guī)定的要求承包人提交的保證履行合同義務(wù)的擔(dān)保。有關(guān)履約擔(dān)保，《示范法》在第36條的關(guān)于采購合同的生效中，有所提及。有關(guān)履約擔(dān)保的具體形態(tài)，一般來說各國擔(dān)保法所規(guī)定擔(dān)保方式均可適用，但是在政府采購領(lǐng)域最為常見的卻是履約保證金。一般而言，履約保證金采用銀行保函的支付方式較為常見。
《歐盟采購指令》
《歐盟采購指令》從兩個方面規(guī)定了合同履行的具體要求。一方面明確合同分包規(guī)則。規(guī)定獲勝投標(biāo)商要想將合同分包給第三方，必須在參與采購實體投標(biāo)時予以明確。同時除工程特許合同和超過30%以上的分包合同外，其他分包合同一般不適用采購指令，但這種不適用只是不適應(yīng)采購指令所規(guī)定的采購程序，并不是說中標(biāo)成交商可以隨意分包給其他供應(yīng)商，隨意分包可能被成員國法制所禁止，進(jìn)而可能承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
同時，采購實體在給政府采購合同咨詢委員會準(zhǔn)備備查的授予合同的書面報告中也要將合同本報內(nèi)容納入其中。這些規(guī)定就可以防止中標(biāo)成交商任意分包合同，進(jìn)而保障合同切實有效履行。另一方面嚴(yán)格監(jiān)督檢查執(zhí)行。對歐洲共同體委員會與政府合同咨詢委員會的檢查制定執(zhí)行情況做了具體規(guī)定，促使各成員國在本國的法律法規(guī)中對采購合同履行情況進(jìn)行法制上的統(tǒng)一，確保合同的正常履行。
《世行采購指南》
合同履行保障措施包括資格審查、履約保證金、賠償金等。一是資格審查。資格審查包括資格預(yù)審與資格后審，對投標(biāo)者的資格預(yù)審，主要是從公司技術(shù)資格和經(jīng)驗、財務(wù)能力、現(xiàn)有設(shè)備和其他設(shè)施情況、管理能力、公司的信譽和信用等情況進(jìn)行審查。資格后審的對象主要是投標(biāo)書符合投標(biāo)要求且被評為最低標(biāo)價的投標(biāo)者。
進(jìn)行資格后審，投標(biāo)邀請書應(yīng)要求所有投標(biāo)者必須提供能證明其資質(zhì)和工作質(zhì)量的文件，這些文件內(nèi)容要包含投標(biāo)者的經(jīng)驗、財務(wù)、管理和技術(shù)能力的詳細(xì)情況。為了證明其財務(wù)、管理和技術(shù)能力，還要求投標(biāo)者提供他們成功完成規(guī)模相當(dāng)或更大的項目的詳細(xì)情況和提供其他有關(guān)的詳細(xì)情況。二是履約保證金。《世行指南》要求在招標(biāo)文件中有要求中標(biāo)的投標(biāo)者提供履約保證金的條款。為保證采購合同履行，保證金的多少應(yīng)足夠抵償借款人在承包商違約時所遭受的損失。保證金的形式應(yīng)按照借款人在招標(biāo)文件中的規(guī)定以適當(dāng)?shù)母袷胶徒痤~提供，主要采用銀行+-保函或履約擔(dān)保書的形式，其金額的大小根據(jù)提供保證金的類型和工程的性質(zhì)和規(guī)模的不同而不同，保證金的有效期要延至工程完工日之后，對借款人最后驗收前的責(zé)任缺陷或維修期也承擔(dān)保證責(zé)任，保證金可以單獨繳納也可以在每次付款中扣留一定百分比的金額作為保留金直到最后驗收為止。
來源： 政府采購信息報
WTO《政府采購協(xié)定》
WTO《政府采購協(xié)定》（下稱GPA）對合同履行保障主要是通過采購實體資格提供、審議實體義務(wù)和締約國資料提供和審議締約國義務(wù)來實現(xiàn)。GPA規(guī)定，采購實體應(yīng)當(dāng)于政府采購合同授予72天內(nèi)附錄所列明的適當(dāng)刊物上公布合同授予通知，并包含其需采購的相關(guān)內(nèi)容。各締約方及GPA政府采購委員會及時對采購實體是否履行合同進(jìn)行審議，通過這些審議可以使合同履行有一定保障。
同時，WTO政府采購委員會有權(quán)要求締約方提供其采購實體所簽署的政府采購合同有關(guān)方面的材料，并通過對這些材料審議來促使采購實體履行合同義務(wù)。對供應(yīng)商履行合同的義務(wù)各國都有具體規(guī)定，且這些規(guī)定是強制性的，供應(yīng)商必須履行。
聯(lián)合國《采購示范法》
聯(lián)合國《采購示范法》有關(guān)合同履行保障措施主要涉及的是合同擔(dān)保制度?！妒痉斗ā匪?guī)定的合同擔(dān)保主要包括：合同履行擔(dān)保以及投標(biāo)擔(dān)保。
投標(biāo)擔(dān)保是指由擔(dān)保人為投標(biāo)人向招標(biāo)人提供的保證投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的規(guī)定參加招標(biāo)活動的擔(dān)保。為預(yù)防供應(yīng)商因自身利潤或其他因素影響中途撤回投標(biāo)，導(dǎo)致采購實體蒙受損失，《示范法》第32條規(guī)定，準(zhǔn)許采購實體要求參加投標(biāo)的供應(yīng)商進(jìn)行投標(biāo)擔(dān)保。同時，《示范法》規(guī)定了采購實體的投標(biāo)擔(dān)保需要滿足的條件，有關(guān)投標(biāo)擔(dān)保的具體形式多數(shù)保證金的擔(dān)保方式。有關(guān)投標(biāo)擔(dān)保的具體責(zé)任，一般表現(xiàn)為因供應(yīng)商違反誠信原則，而失去保證金。為維護(hù)合同當(dāng)事人之間的公平，締約擔(dān)保的責(zé)任一般因出現(xiàn)以下情況終止：合同的正式締結(jié)；要約人合法撤回要約。同樣，為綜合平衡采購實體以及供應(yīng)商之間的利益，《示范法》規(guī)定在某一個明確的時間點過后，采購實體將無法索要投標(biāo)擔(dān)保金。這些情況一般有：投標(biāo)擔(dān)保期滿；供應(yīng)商提供了履約擔(dān)保；投標(biāo)過程終止但無任何采購合同；在投標(biāo)截止期前撤回投標(biāo)。
履約擔(dān)保是指發(fā)包人在招標(biāo)文件中規(guī)定的要求承包人提交的保證履行合同義務(wù)的擔(dān)保。有關(guān)履約擔(dān)保，《示范法》在第36條的關(guān)于采購合同的生效中，有所提及。有關(guān)履約擔(dān)保的具體形態(tài)，一般來說各國擔(dān)保法所規(guī)定擔(dān)保方式均可適用，但是在政府采購領(lǐng)域最為常見的卻是履約保證金。一般而言，履約保證金采用銀行保函的支付方式較為常見。
《歐盟采購指令》
《歐盟采購指令》從兩個方面規(guī)定了合同履行的具體要求。一方面明確合同分包規(guī)則。規(guī)定獲勝投標(biāo)商要想將合同分包給第三方，必須在參與采購實體投標(biāo)時予以明確。同時除工程特許合同和超過30%以上的分包合同外，其他分包合同一般不適用采購指令，但這種不適用只是不適應(yīng)采購指令所規(guī)定的采購程序，并不是說中標(biāo)成交商可以隨意分包給其他供應(yīng)商，隨意分包可能被成員國法制所禁止，進(jìn)而可能承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
同時，采購實體在給政府采購合同咨詢委員會準(zhǔn)備備查的授予合同的書面報告中也要將合同本報內(nèi)容納入其中。這些規(guī)定就可以防止中標(biāo)成交商任意分包合同，進(jìn)而保障合同切實有效履行。另一方面嚴(yán)格監(jiān)督檢查執(zhí)行。對歐洲共同體委員會與政府合同咨詢委員會的檢查制定執(zhí)行情況做了具體規(guī)定，促使各成員國在本國的法律法規(guī)中對采購合同履行情況進(jìn)行法制上的統(tǒng)一，確保合同的正常履行。
《世行采購指南》
合同履行保障措施包括資格審查、履約保證金、賠償金等。一是資格審查。資格審查包括資格預(yù)審與資格后審，對投標(biāo)者的資格預(yù)審，主要是從公司技術(shù)資格和經(jīng)驗、財務(wù)能力、現(xiàn)有設(shè)備和其他設(shè)施情況、管理能力、公司的信譽和信用等情況進(jìn)行審查。資格后審的對象主要是投標(biāo)書符合投標(biāo)要求且被評為最低標(biāo)價的投標(biāo)者。
進(jìn)行資格后審，投標(biāo)邀請書應(yīng)要求所有投標(biāo)者必須提供能證明其資質(zhì)和工作質(zhì)量的文件，這些文件內(nèi)容要包含投標(biāo)者的經(jīng)驗、財務(wù)、管理和技術(shù)能力的詳細(xì)情況。為了證明其財務(wù)、管理和技術(shù)能力，還要求投標(biāo)者提供他們成功完成規(guī)模相當(dāng)或更大的項目的詳細(xì)情況和提供其他有關(guān)的詳細(xì)情況。二是履約保證金。《世行指南》要求在招標(biāo)文件中有要求中標(biāo)的投標(biāo)者提供履約保證金的條款。為保證采購合同履行，保證金的多少應(yīng)足夠抵償借款人在承包商違約時所遭受的損失。保證金的形式應(yīng)按照借款人在招標(biāo)文件中的規(guī)定以適當(dāng)?shù)母袷胶徒痤~提供，主要采用銀行+-保函或履約擔(dān)保書的形式，其金額的大小根據(jù)提供保證金的類型和工程的性質(zhì)和規(guī)模的不同而不同，保證金的有效期要延至工程完工日之后，對借款人最后驗收前的責(zé)任缺陷或維修期也承擔(dān)保證責(zé)任，保證金可以單獨繳納也可以在每次付款中扣留一定百分比的金額作為保留金直到最后驗收為止。
來源： 政府采購信息報
