行政復議是法律賦予公民、法人和其他組織獲得權(quán)利救濟的重要途徑。而信息不充分、不全面、不對稱是制約或影響權(quán)利救濟成敗的關(guān)鍵。政府采購行政復議實踐中，維權(quán)供應商由于不了解政府采購行政復議的程序及實體性規(guī)定，導致申訴不當，被行政機關(guān)駁回的概率很高，結(jié)果不但自身合法權(quán)益難以得到有效保障，也耗費了行政資源。為幫助供應商依法有效維權(quán)，協(xié)助各級財政做好行政復議受理，本文對政府采購行政復議必須了解的程序性規(guī)定和實體性要求進行了詳細解讀，供讀者參考。
厘清啟動行政復議的情形和受理主體
哪種情形下可以啟動向財政部門申請行政復議？該向哪個機構(gòu)提出行政復議申請？《政府采購法》第五十八條及《政府采購供應商投訴處理辦法》（財政部令20號）第二十四條規(guī)定："投訴人對政府采購監(jiān)督管理部門的投訴處理決定不服或者政府采購監(jiān)督管理部門逾期未作處理的，可以依法申請行政復議或者向人民法院提起行政訴訟。"上述規(guī)定明確了供應商提起行政復議的兩種法定情形。
而政府采購行政復議的受理對象，則是財政部門。因為《政府采購法》規(guī)定財政部門是負責政府采購監(jiān)督管理的部門，依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責。具體而言，根據(jù)財政部門內(nèi)部工作分工，受理行政復議的，通常是財政部門內(nèi)設(shè)法制機構(gòu)。
寫好行政復議申請書
根據(jù)《行政復議法》及其實施條例和財政部《行政復議和應訴工作規(guī)則》、《財政機關(guān)行政復議和應訴工作規(guī)則指導意見》，要寫好一份復議申請書應包括以下幾方面內(nèi)容：
1．標題?？梢砸婪▽憺?行政復議申請書"或直接標明訴求種類："政府采購行政復議申請書"。
2．申請人和被申請人的基本情況。按先申請人后被申請人的順序，依次寫清當事人雙方的姓名、性別、年齡、住址、聯(lián)系電話、法人或其他組織名稱、法定代表人或主要負責人姓名、聯(lián)系電話。
3．行政復議的請求。根據(jù)政府采購文件制訂、采購過程組織、評審、采購結(jié)果等存在爭議的實質(zhì)和爭執(zhí)的焦點，申明請求財政部門行政復議機關(guān)依法解決的問題或者依法保護的權(quán)益，明確復議標的，如：請求全部或部分采購行為違法，責令修改采購文件，并按修改后的采購文件開展采購活動；撤銷合同，責令重新開展采購活動；或由被投訴人按照有關(guān)法律規(guī)定承擔相應的賠償責任，等等。
4．事實根據(jù)和理由。這是政府采購行政復議申請的核心部分和關(guān)鍵內(nèi)容，它是請求財政法制機關(guān)受理申請、裁決當事人之間政府采購爭議的重要依據(jù)。應主要包括以下內(nèi)容和要素：寫明政府采購爭議發(fā)生的原因、時間、地點、經(jīng)過、結(jié)果等；明確爭議各方的焦點和實質(zhì)性分歧，分清責任；把證明被申請人實施具體行為的證據(jù)，包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄以及其他能起證明作用的材料一一列舉并作附件，同時說明各種證據(jù)的來源及證人的姓名、職業(yè)、住址等；引用《政府采購法》、《行政復議法》及相關(guān)專業(yè)領(lǐng)域的法律條文，說明提起復議申請、提出請求的理由和根據(jù)。
5．結(jié)尾。一是復議申請所送達的財政機關(guān)，可分兩行寫，"此致"和X X X財政廳（局）；二是申請人簽名并蓋章，三是申請時間（年、月、日）。
6．附項。分別寫明復議申請書多少份、物證多少件、書證多少件。
了解財政部門內(nèi)部工作機制
供應商要做好行政復議，了解財政部門內(nèi)部行政復議受理的工作運行機制很有必要。以下以財政部為例進行說明。
財政部《行政復議和應訴工作規(guī)則》（財法字〔1999〕51號）明確財政部條法司具體辦理行政復議事項，具體履行受理行政復議申請，向有關(guān)組織和人員調(diào)查取證，查閱文件和資料，審查申請行政復議的處理或具體行政行為是否合法與適當，擬訂行政復議決定，轉(zhuǎn)送對《行政復議法》第七條所列的有關(guān)規(guī)定的審查申請；對財政機關(guān)違反《行政復議法》規(guī)定的行為依照規(guī)定的權(quán)限和程序提出處理建議等職責，有關(guān)單位應當協(xié)助和配合財政部條法司辦理行政復議和應訴事項，具體履行包括向財政部條法司提交由本單位以財政部名義作出、引起行政復議的具體行政行為的有關(guān)材料或者證據(jù)，并提出書面答復；協(xié)助財政部條法司審理屬于本單位主管業(yè)務范圍內(nèi)的行政復議案件，并提出書面處理建議；協(xié)助財政部條法司對《行政復議法》第七條所列有關(guān)規(guī)定進行審查；協(xié)助財政部條法司辦理其他與本單位主管業(yè)務有關(guān)的行政復議和應訴工作等職責。
與財政部相同，目前各級財政部門基本建立了以財政部門法制機構(gòu)為總牽頭機構(gòu)的處理政府采購行政復議工作機制，這個機制下財政部門政府采購監(jiān)管機構(gòu)是協(xié)辦機構(gòu)，負責提供相關(guān)材料、證據(jù)。
需要注意的是，市以下財政部門如未專設(shè)法制機構(gòu)的，一般在政府采購監(jiān)管機構(gòu)之外指定一個內(nèi)設(shè)科股承擔財政部門法制機構(gòu)的職能。
明晰財政部門復議受理程序
1．受理。財政部條法司收到行政復議申請后，應當在5日內(nèi)進行審查，對不符合《行政復議法》規(guī)定的行政復議申請，提出不予受理的意見，報經(jīng)部領(lǐng)導批準后，制作《不予受理行政復議申請決定書》，送達申請人；對符合《行政復議法》規(guī)定，但不屬于財政部受理的行政復議申請，應當告知申請人向有關(guān)行政復議機關(guān)提出。
除前款規(guī)定外，行政復議申請自財政部條法司收到之日起即為受理。有關(guān)單位收到行政復議申請的，應當在1個工作日內(nèi)轉(zhuǎn)送財政部條法司。
對財政機關(guān)的具體行政行為不服申請行政復議的，要按下列原則確定管轄機關(guān)：對省級、市級和縣級財政機關(guān)的具體行政行為不服申請行政復議的，由該財政機關(guān)的本級人民政府或者上一級財政機關(guān)管轄。
財政部條法司應當自受理行政復議申請之日起7日內(nèi)，將行政復議申請書副本或者行政復議申請筆錄復印件發(fā)送被申請人。
被申請人提交的書面答復應當載明下列內(nèi)容：被申請人的名稱、地址、法定代表人姓名、職務，委托代理人的姓名、住址；作出具體財政行政行為的事實和理由；作出具體財政行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章和其他具有普遍約束力的規(guī)范性文件；對申請人的復議請求提出的答復意見；作出書面答復的年、月、日，并加蓋本機關(guān)（單位）的印章。
2．受理中止。具有《行政復議法》第二十一條第（二）、（三）項規(guī)定情形，行政復議期間需要停止執(zhí)行具體行政行為的，由財政部條法司提出意見，報經(jīng)部領(lǐng)導批準后，制作《停止執(zhí)行具體行政行為通知書》，送達當事人。
行政復議決定作出前，申請人要求撤回行政復議申請的，財政部條法司經(jīng)審查認為可以撤回的，報經(jīng)部領(lǐng)導批準后，制作《同意撤回行政復議申請通知書》，送達當事人。
具有《行政復議法》第二十六條、二十七條以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定情形，需要中止對具體行政行為進行審查的，由財政部條法司報經(jīng)部領(lǐng)導批準后，制作《中止審查具體行政行為通知書》，送達當事人。
復議案件中止審理的時間，不計算在復議期限內(nèi)。中止審理的原因消失后，應當及時恢復對案件的審理。
3．審查。一是對行政復議申請的審查，要從以下幾個方面進行：行政復議申請是否超過法定期限，超過法定期限有無正當理由；行政復議申請事項是否屬于行政復議的范圍；行政復議申請事項是否屬于本機關(guān)管轄；行政復議申請人是否符合《行政復議法》的規(guī)定；行政復議是否有明確的被申請人；申請行政復議前是否已向人民法院提起行政訴訟，人民法院是否受理。二是對具體行政行為的審查應當包括以下內(nèi)容：主要事實是否清楚，證據(jù)是否確鑿充分；適用法律、法規(guī)、規(guī)章和其他具有普遍約束力的規(guī)范性文件是否準確；具體行政行為的作出是否符合法定程序；具體行政行為是否超越或濫用職權(quán)；具體行政行為是否明顯不當；行政機關(guān)是否履行法定職責。
4．決定。財政部條法司對被申請人作出的具體行政行為進行審查，提出初步處理意見，送有關(guān)單位征求意見后，草擬行政復議決定，報送部領(lǐng)導審批。重大、復雜的復議案件應當經(jīng)部長辦公會集體研究討論。
財政部應當自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復議決定；但是法律、法規(guī)規(guī)定的行政復議期限少于60日的除外。情況復雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復議決定的，經(jīng)主管部領(lǐng)導批準，可以適當延長，但延長期限最多不超過30日。經(jīng)批準延長的，由財政部條法司制作《延期審理通知書》，送達當事人。
5．《行政復議決定書》主要內(nèi)容。財政部作出行政復議決定，應當制作《行政復議決定書》并載明下列事項：申請人的姓名、職業(yè)、住址、（法人或其他組織的名稱、地址、法定代表人或者主要負責人的姓名、職務）；被申請人名稱、住址、法定代表人的姓名、職務；第三人的姓名、職業(yè)、住址、（法人或其他組織的名稱、地址、法定代表人或者主要負責人的姓名、職務）；申請人申請復議的主要請求和理由；被申請人具體行政行為所認定的事實、法律依據(jù)及處理結(jié)論；行政復議機關(guān)具體行政行為所認定的事實、法律依據(jù)及處理結(jié)論；行政復議結(jié)論；不服復議決定向人民法院起訴的期限，或者終局的復議決定當事人履行的期限；作出行政復議的決定的日期。
依法提起訴求 用好監(jiān)督權(quán)
1．充分利用行政復議賦予的權(quán)利。《行政復議法》第七條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行為依據(jù)的由鄉(xiāng)鎮(zhèn)以上人民政府作出規(guī)定不合法的，在對具體行政行為申請行政復議時，可以一并向行政復議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請，這就賦予了申請人啟動對規(guī)范性文件、紅頭文件或機關(guān)一些內(nèi)部操作程序?qū)彶榈臋?quán)利。行政復議實踐中，供應商鮮見用此條款來維權(quán)，對不合法不合理規(guī)定的申請，如超出了質(zhì)疑、投訴事項，被申請人往往以政府采購投訴處理制度規(guī)定投訴事項超出質(zhì)疑事項的前置規(guī)定，或投訴時未有該事項予以駁回的申辯。
2．充分利用法律賦予的監(jiān)督權(quán)利?！缎姓妥h法》第二十三條規(guī)定，申請人、第三人可以查閱被申請人提出的書面答復，作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他材料，除了涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，行政復議機關(guān)不得拒絕。
注重細節(jié) 提高成功率
1．建議采用書面申請。依照《行政復議法》第十二條規(guī)定，申請人可以以口頭形式申請行政復議，但鑒于政府采購合同介于行政合同和民事合同之間，其屬性偏向行政性，所以《政府采購法》明確合同訂立為書面合同，而不是《合同法》可以采用口頭協(xié)議形式。政府采購環(huán)節(jié)多、政策性強、法律約束性大，建議申請人不采用口頭申請而采用書面申請，以避免處理中相關(guān)部門對適用法律條文理解不一致帶來的隱患。
2．做好充分準備。根據(jù)《行政訴訟法》第二十五條規(guī)定，經(jīng)復議的案件復議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告；復議機關(guān)改變原具體行政行為的，復議機關(guān)是被告。因此，除非是申請人提供的申請事實清楚，證據(jù)確鑿，受理申請復議的行政機關(guān)才可能決定變更或撤銷下一級行政機關(guān)的具體行政行為。一般情形下，被申請復議的行政機關(guān)出于規(guī)避法律風險的需要，作出駁回行政復議的申請情況較多。這一點是供應商提出行政復議申請時必須格外注意的事項，要不然，便會得出傳說中"官官相護"的不當結(jié)論。
來源： 政府采購信息報 作者：黃民錦
