歐盟嚴(yán)格限定應(yīng)急采購(gòu)適用條件
http://www.scshapp.com/index.php
發(fā)布日期：2013年06月21日
歐洲法院曾處理一起涉及采購(gòu)方式變更的案件，由于預(yù)計(jì)學(xué)生人數(shù)會(huì)增加，為趕在新學(xué)期開始前完成采購(gòu)項(xiàng)目，西班牙馬德里大學(xué)將其建筑合同劃歸為應(yīng)急采購(gòu)。然而，歐洲法院最終的判決結(jié)果是，這種情況并不適用應(yīng)急采購(gòu)。
在歐洲，當(dāng)緊急事件發(fā)生時(shí)，締約當(dāng)局可選擇進(jìn)入不帶競(jìng)爭(zhēng)邀請(qǐng)的談判程序，無需發(fā)布采購(gòu)公告便可直接與一個(gè)或幾個(gè)供應(yīng)商進(jìn)行簡(jiǎn)單協(xié)商，確定采購(gòu)合同。由于沒有引入競(jìng)爭(zhēng)，歐盟對(duì)其適用情況進(jìn)行嚴(yán)格設(shè)定，以保護(hù)采購(gòu)過程的公開透明。
《歐盟公共采購(gòu)指令》2004/18/EC（以下簡(jiǎn)稱《指令》）中將采購(gòu)合同的授予方式分成5類，包括公開招標(biāo)、限制性招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判、含有公告的談判程序與不含公告的談判程序。而應(yīng)急采購(gòu)作為可進(jìn)入不含公告談判程序的條件之一，被賦予嚴(yán)格定義?！吨噶睢分袕?qiáng)調(diào)，只有在“極度緊急”情況發(fā)生，采購(gòu)處于“絕對(duì)必要”，且發(fā)布公告或談判程序時(shí)間受限時(shí)，才允許采購(gòu)人不發(fā)布公告直接進(jìn)入談判程序。
歐盟成員國(guó)在啟用應(yīng)急采購(gòu)程序時(shí)需確定緊急事件的發(fā)生具有“不可預(yù)見”性，且緊急事件不歸因于采購(gòu)實(shí)體。不可預(yù)知事件意味著不在正常經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域和社會(huì)活動(dòng)中發(fā)生的事件，如山洪暴發(fā)或地震這種亟需緊急服務(wù)救助受害人的事件。
《指令》同時(shí)指出，加速的限制性招標(biāo)程序規(guī)定項(xiàng)目從發(fā)布公告到合同授予全程至少需要20天，這其中，發(fā)布公告并獲得供應(yīng)商響應(yīng)的時(shí)間約為15天，供應(yīng)商采用電子化手段響應(yīng)標(biāo)的時(shí)間約10天，另有10天用于競(jìng)標(biāo)者提交報(bào)價(jià)。對(duì)于在緊急狀況下超出這一時(shí)限的服務(wù)采購(gòu)，締約當(dāng)局是能夠在該時(shí)限內(nèi)發(fā)布公告，并完成合同授予過程的，采購(gòu)實(shí)體則不得采用不帶邀請(qǐng)競(jìng)爭(zhēng)的談判程序。
此外，《指令》還規(guī)定采購(gòu)方須提前計(jì)劃，為內(nèi)外部審批程序完成后留下充足時(shí)間。許多訴訟案件敗訴原因便是其所聲稱的“緊急”是具有可預(yù)見性的。采購(gòu)方應(yīng)為所有相關(guān)程序的完成預(yù)留充足時(shí)間或至少起草公告，盡可能確保在任何變化進(jìn)行中的程序中做出裁決，即任何可能發(fā)生的變化仍屬于通知范圍。
當(dāng)緊急事件在不可預(yù)見的狀況下發(fā)生，且事件發(fā)生并不歸因于采購(gòu)方時(shí)，采用加速限制性程序并不意味著一勞永逸。歐洲法院在評(píng)估項(xiàng)目是否屬于緊急情況時(shí)，通常會(huì)排除一般程序，首先考慮事件屬性及合同相關(guān)利益程度，以及若發(fā)生延遲,利益損害的可能性。
在評(píng)估項(xiàng)目是否屬于應(yīng)急采購(gòu)范疇時(shí)，健康、安全及防止財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)作為優(yōu)先考量因素。在評(píng)定其他利益因素時(shí)，歐洲法院可能并不傾向于采購(gòu)進(jìn)入無公告談判程序，如在上文中的馬德里大學(xué)案例中，由于項(xiàng)目未涉及健康、安全或財(cái)產(chǎn)受損等方面，學(xué)校只是為保證在新學(xué)期人滿為患前能完成新建筑，因此，歐洲法院并不認(rèn)為這些理由足夠充分。
即使在人民健康和安全受到威脅的狀況下，若采購(gòu)延遲發(fā)生的損失程度較低，無公告談判程序也可能被拒絕采用。西班牙曾因其在采購(gòu)藥品時(shí)未經(jīng)公開招標(biāo)程序而采用無公告談判方式被歐盟委員會(huì)提起訴訟，歐洲法院認(rèn)為僅以防止未來供應(yīng)短缺為理由而采用談判程序是不合理的，只有當(dāng)緊缺情況實(shí)際發(fā)生時(shí)才有資格使用。
當(dāng)緊急情況能提前預(yù)知或事件發(fā)生可歸因于采購(gòu)方時(shí)，則應(yīng)服從公共采購(gòu)規(guī)則開放市場(chǎng)以便增加競(jìng)爭(zhēng)性。若這種狀況發(fā)生，采購(gòu)在加速限制性招標(biāo)時(shí)限內(nèi)無法完成時(shí)，采購(gòu)實(shí)體則需面臨兩種選擇：接受對(duì)公眾利益可能發(fā)生的損害，或違反采購(gòu)法。
如果采購(gòu)實(shí)體選擇違反采購(gòu)法，尤其是當(dāng)人民安全或健康受到威脅時(shí)，歐洲法院可能不阻止合同授予程序。采購(gòu)實(shí)體需要負(fù)相應(yīng)法律責(zé)任，并向能夠證明在有競(jìng)爭(zhēng)程序條件下可獲得采購(gòu)合同的公司支付賠償金，但這種情況發(fā)生的可能性一般很小，因?yàn)楣就ǔ：茈y證明它們一定可以贏得合同。
（朱穎編譯）
來源：中國(guó)政府采購(gòu)報(bào)
在歐洲，當(dāng)緊急事件發(fā)生時(shí)，締約當(dāng)局可選擇進(jìn)入不帶競(jìng)爭(zhēng)邀請(qǐng)的談判程序，無需發(fā)布采購(gòu)公告便可直接與一個(gè)或幾個(gè)供應(yīng)商進(jìn)行簡(jiǎn)單協(xié)商，確定采購(gòu)合同。由于沒有引入競(jìng)爭(zhēng)，歐盟對(duì)其適用情況進(jìn)行嚴(yán)格設(shè)定，以保護(hù)采購(gòu)過程的公開透明。
《歐盟公共采購(gòu)指令》2004/18/EC（以下簡(jiǎn)稱《指令》）中將采購(gòu)合同的授予方式分成5類，包括公開招標(biāo)、限制性招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判、含有公告的談判程序與不含公告的談判程序。而應(yīng)急采購(gòu)作為可進(jìn)入不含公告談判程序的條件之一，被賦予嚴(yán)格定義?！吨噶睢分袕?qiáng)調(diào)，只有在“極度緊急”情況發(fā)生，采購(gòu)處于“絕對(duì)必要”，且發(fā)布公告或談判程序時(shí)間受限時(shí)，才允許采購(gòu)人不發(fā)布公告直接進(jìn)入談判程序。
歐盟成員國(guó)在啟用應(yīng)急采購(gòu)程序時(shí)需確定緊急事件的發(fā)生具有“不可預(yù)見”性，且緊急事件不歸因于采購(gòu)實(shí)體。不可預(yù)知事件意味著不在正常經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域和社會(huì)活動(dòng)中發(fā)生的事件，如山洪暴發(fā)或地震這種亟需緊急服務(wù)救助受害人的事件。
《指令》同時(shí)指出，加速的限制性招標(biāo)程序規(guī)定項(xiàng)目從發(fā)布公告到合同授予全程至少需要20天，這其中，發(fā)布公告并獲得供應(yīng)商響應(yīng)的時(shí)間約為15天，供應(yīng)商采用電子化手段響應(yīng)標(biāo)的時(shí)間約10天，另有10天用于競(jìng)標(biāo)者提交報(bào)價(jià)。對(duì)于在緊急狀況下超出這一時(shí)限的服務(wù)采購(gòu)，締約當(dāng)局是能夠在該時(shí)限內(nèi)發(fā)布公告，并完成合同授予過程的，采購(gòu)實(shí)體則不得采用不帶邀請(qǐng)競(jìng)爭(zhēng)的談判程序。
此外，《指令》還規(guī)定采購(gòu)方須提前計(jì)劃，為內(nèi)外部審批程序完成后留下充足時(shí)間。許多訴訟案件敗訴原因便是其所聲稱的“緊急”是具有可預(yù)見性的。采購(gòu)方應(yīng)為所有相關(guān)程序的完成預(yù)留充足時(shí)間或至少起草公告，盡可能確保在任何變化進(jìn)行中的程序中做出裁決，即任何可能發(fā)生的變化仍屬于通知范圍。
當(dāng)緊急事件在不可預(yù)見的狀況下發(fā)生，且事件發(fā)生并不歸因于采購(gòu)方時(shí)，采用加速限制性程序并不意味著一勞永逸。歐洲法院在評(píng)估項(xiàng)目是否屬于緊急情況時(shí)，通常會(huì)排除一般程序，首先考慮事件屬性及合同相關(guān)利益程度，以及若發(fā)生延遲,利益損害的可能性。
在評(píng)估項(xiàng)目是否屬于應(yīng)急采購(gòu)范疇時(shí)，健康、安全及防止財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)作為優(yōu)先考量因素。在評(píng)定其他利益因素時(shí)，歐洲法院可能并不傾向于采購(gòu)進(jìn)入無公告談判程序，如在上文中的馬德里大學(xué)案例中，由于項(xiàng)目未涉及健康、安全或財(cái)產(chǎn)受損等方面，學(xué)校只是為保證在新學(xué)期人滿為患前能完成新建筑，因此，歐洲法院并不認(rèn)為這些理由足夠充分。
即使在人民健康和安全受到威脅的狀況下，若采購(gòu)延遲發(fā)生的損失程度較低，無公告談判程序也可能被拒絕采用。西班牙曾因其在采購(gòu)藥品時(shí)未經(jīng)公開招標(biāo)程序而采用無公告談判方式被歐盟委員會(huì)提起訴訟，歐洲法院認(rèn)為僅以防止未來供應(yīng)短缺為理由而采用談判程序是不合理的，只有當(dāng)緊缺情況實(shí)際發(fā)生時(shí)才有資格使用。
當(dāng)緊急情況能提前預(yù)知或事件發(fā)生可歸因于采購(gòu)方時(shí)，則應(yīng)服從公共采購(gòu)規(guī)則開放市場(chǎng)以便增加競(jìng)爭(zhēng)性。若這種狀況發(fā)生，采購(gòu)在加速限制性招標(biāo)時(shí)限內(nèi)無法完成時(shí)，采購(gòu)實(shí)體則需面臨兩種選擇：接受對(duì)公眾利益可能發(fā)生的損害，或違反采購(gòu)法。
如果采購(gòu)實(shí)體選擇違反采購(gòu)法，尤其是當(dāng)人民安全或健康受到威脅時(shí)，歐洲法院可能不阻止合同授予程序。采購(gòu)實(shí)體需要負(fù)相應(yīng)法律責(zé)任，并向能夠證明在有競(jìng)爭(zhēng)程序條件下可獲得采購(gòu)合同的公司支付賠償金，但這種情況發(fā)生的可能性一般很小，因?yàn)楣就ǔ：茈y證明它們一定可以贏得合同。
（朱穎編譯）
來源：中國(guó)政府采購(gòu)報(bào)
