合理運用“抽簽”可兼顧公平與效率
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發(fā)布日期：2014年01月24日
■ 何紅鋒
在網(wǎng)上搜索“抽簽”一詞，馬上出現(xiàn)的是“抽簽算命”，百度百科對它的解釋為“中國的民間習(xí)俗，是占卜的一種形式”。權(quán)威的《現(xiàn)代漢語詞典》對“抽簽”的解釋為：“從許多做了標(biāo)志的簽兒中抽出一根或若干根，用來決定某些事情?！币虼?，抽簽即使不是迷信，也是靠運氣決定事情的。這本應(yīng)當(dāng)與強調(diào)公平與競爭的政府采購無關(guān)，但并不意味會被政府采購法規(guī)排除在外。
日前出臺的《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》第十二條規(guī)定：“采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過發(fā)布公告、從省級以上財政部門建立的供應(yīng)商庫中隨機抽取或者采購人和評審專家分別書面推薦的方式邀請不少于三家符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商參與競爭性談判或者詢價采購活動?！边@其實是規(guī)定了又一種供應(yīng)商隨機抽取的方法，即我們俗稱的“抽簽”決定的方法。之所以說是“又一種”，是因為早在2004年財政部發(fā)布的《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第十五條就規(guī)定了供應(yīng)商抽簽決定的一種方法：“采用邀請招標(biāo)方式采購的，招標(biāo)采購單位應(yīng)當(dāng)在省級以上人民政府財政部門指定的政府采購信息媒體發(fā)布資格預(yù)審公告，公布投標(biāo)人資格條件，資格預(yù)審公告的期限不得少于七個工作日。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審公告期結(jié)束之日起三個工作日前，按公告要求提交資格證明文件。招標(biāo)采購單位從評審合格投標(biāo)人中通過隨機方式選擇三家以上的投標(biāo)人，并向其發(fā)出投標(biāo)邀請書?！?
筆者認(rèn)為，在政府采購中規(guī)定供應(yīng)商隨機抽取的方法，是公平與效率相結(jié)合的結(jié)果?！俺楹灐笔怯伞斑\氣”或者“機會”決定的，這本與政府采購供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)通過“競爭”或者“實力”決定相悖。但政府采購也要求效率，尤其是非招標(biāo)采購。在理論上，任何供應(yīng)商都可以通過競爭分出優(yōu)劣，如果設(shè)計一項競爭因素?zé)o法分出優(yōu)劣，那設(shè)計十項競爭因素就可能分出優(yōu)劣，但這是以犧牲效率為前提的。一般而言，效率的犧牲，也會導(dǎo)致成本的提高，特別是增加的其他因素與采購人需要的采購對象關(guān)系并不大時，雖然犧牲了采購效率，卻無法實現(xiàn)“物有所值”。
采取隨機抽取的方法確定供應(yīng)商，前提是有很多家潛在的供應(yīng)商愿意并且有能力成為供應(yīng)商。如果不考慮成本，可以允許所有的供應(yīng)商參加競爭；也可以設(shè)定嚴(yán)格的資格預(yù)審程序確定所需數(shù)量的供應(yīng)商。但這必然要求發(fā)布采購公告，且要給采購信息足夠的流動時間和合理的傳播方法，這些無疑都會大大降低效率和增加成本。在這種情況下，隨機抽取會成為兼顧公平與效率的有效方法。
《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》也規(guī)定了競爭性談判、詢價方式的評審專家隨機抽取制度。這一制度較容易被人們接受。因為在《招標(biāo)投標(biāo)法》《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》中早已規(guī)定了評標(biāo)專家的隨機抽取制度。實際上，其他領(lǐng)域的法律法規(guī)，也有規(guī)定隨機抽取方法的。如，《商標(biāo)法實施條例》第十九條規(guī)定：“兩個或者兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標(biāo)在同一天申請注冊的，各申請人應(yīng)當(dāng)自收到商標(biāo)局通知之日起三十日內(nèi)提交其申請注冊前在先使用該商標(biāo)的證據(jù)。同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標(biāo)局通知之日起三十日內(nèi)自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報送商標(biāo)局；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)局通知各申請人以抽簽的方式確定一個申請人，駁回其他人的注冊申請。商標(biāo)局已經(jīng)通知但申請人未參加抽簽的，視為放棄申請，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知未參加抽簽的申請人?！边@種抽簽制度，與供應(yīng)商確定的抽簽制度，在理論上是一致的。
總之，在政府采購非招標(biāo)采購方式中，合理運用抽簽制度確定供應(yīng)商，是能夠兼顧公平與效率的。
（作者系南開大學(xué)法學(xué)院教授）
來源：中國政府采購報
在網(wǎng)上搜索“抽簽”一詞，馬上出現(xiàn)的是“抽簽算命”，百度百科對它的解釋為“中國的民間習(xí)俗，是占卜的一種形式”。權(quán)威的《現(xiàn)代漢語詞典》對“抽簽”的解釋為：“從許多做了標(biāo)志的簽兒中抽出一根或若干根，用來決定某些事情?！币虼?，抽簽即使不是迷信，也是靠運氣決定事情的。這本應(yīng)當(dāng)與強調(diào)公平與競爭的政府采購無關(guān)，但并不意味會被政府采購法規(guī)排除在外。
日前出臺的《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》第十二條規(guī)定：“采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過發(fā)布公告、從省級以上財政部門建立的供應(yīng)商庫中隨機抽取或者采購人和評審專家分別書面推薦的方式邀請不少于三家符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商參與競爭性談判或者詢價采購活動?！边@其實是規(guī)定了又一種供應(yīng)商隨機抽取的方法，即我們俗稱的“抽簽”決定的方法。之所以說是“又一種”，是因為早在2004年財政部發(fā)布的《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第十五條就規(guī)定了供應(yīng)商抽簽決定的一種方法：“采用邀請招標(biāo)方式采購的，招標(biāo)采購單位應(yīng)當(dāng)在省級以上人民政府財政部門指定的政府采購信息媒體發(fā)布資格預(yù)審公告，公布投標(biāo)人資格條件，資格預(yù)審公告的期限不得少于七個工作日。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審公告期結(jié)束之日起三個工作日前，按公告要求提交資格證明文件。招標(biāo)采購單位從評審合格投標(biāo)人中通過隨機方式選擇三家以上的投標(biāo)人，并向其發(fā)出投標(biāo)邀請書?！?
筆者認(rèn)為，在政府采購中規(guī)定供應(yīng)商隨機抽取的方法，是公平與效率相結(jié)合的結(jié)果?！俺楹灐笔怯伞斑\氣”或者“機會”決定的，這本與政府采購供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)通過“競爭”或者“實力”決定相悖。但政府采購也要求效率，尤其是非招標(biāo)采購。在理論上，任何供應(yīng)商都可以通過競爭分出優(yōu)劣，如果設(shè)計一項競爭因素?zé)o法分出優(yōu)劣，那設(shè)計十項競爭因素就可能分出優(yōu)劣，但這是以犧牲效率為前提的。一般而言，效率的犧牲，也會導(dǎo)致成本的提高，特別是增加的其他因素與采購人需要的采購對象關(guān)系并不大時，雖然犧牲了采購效率，卻無法實現(xiàn)“物有所值”。
采取隨機抽取的方法確定供應(yīng)商，前提是有很多家潛在的供應(yīng)商愿意并且有能力成為供應(yīng)商。如果不考慮成本，可以允許所有的供應(yīng)商參加競爭；也可以設(shè)定嚴(yán)格的資格預(yù)審程序確定所需數(shù)量的供應(yīng)商。但這必然要求發(fā)布采購公告，且要給采購信息足夠的流動時間和合理的傳播方法，這些無疑都會大大降低效率和增加成本。在這種情況下，隨機抽取會成為兼顧公平與效率的有效方法。
《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》也規(guī)定了競爭性談判、詢價方式的評審專家隨機抽取制度。這一制度較容易被人們接受。因為在《招標(biāo)投標(biāo)法》《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》中早已規(guī)定了評標(biāo)專家的隨機抽取制度。實際上，其他領(lǐng)域的法律法規(guī)，也有規(guī)定隨機抽取方法的。如，《商標(biāo)法實施條例》第十九條規(guī)定：“兩個或者兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標(biāo)在同一天申請注冊的，各申請人應(yīng)當(dāng)自收到商標(biāo)局通知之日起三十日內(nèi)提交其申請注冊前在先使用該商標(biāo)的證據(jù)。同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標(biāo)局通知之日起三十日內(nèi)自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報送商標(biāo)局；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)局通知各申請人以抽簽的方式確定一個申請人，駁回其他人的注冊申請。商標(biāo)局已經(jīng)通知但申請人未參加抽簽的，視為放棄申請，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知未參加抽簽的申請人?！边@種抽簽制度，與供應(yīng)商確定的抽簽制度，在理論上是一致的。
總之，在政府采購非招標(biāo)采購方式中，合理運用抽簽制度確定供應(yīng)商，是能夠兼顧公平與效率的。
（作者系南開大學(xué)法學(xué)院教授）
來源：中國政府采購報
