特殊質(zhì)疑內(nèi)容及其處理方式
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發(fā)布日期：2014年04月21日
■ 郝曉鑫 李文仲
如何依法依規(guī)對供應(yīng)商質(zhì)疑進行答復，是對采購人、采購代理機構(gòu)的考驗。本篇，筆者通過梳理典型案例，就特殊質(zhì)疑內(nèi)容及其處理進行討論，供大家參考。
對采購文件和采購結(jié)果同時提起質(zhì)疑
案情：某采購中心組織一報社媒資管理系統(tǒng)平臺建設(shè)采購項目，中標公告發(fā)布后，一家未中標公司對采購文件和采購結(jié)果均提出質(zhì)疑，認為因采購文件存在傾向性，導致中標供應(yīng)商中標，采購活動違背了公平原則，要求重新組織采購活動。
分析：針對質(zhì)疑事項的不同，處理程序及結(jié)果也略有差異。
首先，當中標結(jié)果發(fā)布后，供應(yīng)商單獨就采購文件歧視性問題提交質(zhì)疑書，此時的質(zhì)疑應(yīng)該已經(jīng)過了“7個工作日內(nèi)”的有效期，采購中心可以不受理。
其次，供應(yīng)商在同一份質(zhì)疑書中，分別質(zhì)疑采購文件和采購結(jié)果，且二者間不存在關(guān)聯(lián)時，采購中心首先應(yīng)辦理受理手續(xù)，并啟動質(zhì)疑處理程序。其中，對采購文件部分的質(zhì)疑，應(yīng)以質(zhì)疑已過有效期為由駁回；對于采購結(jié)果部分的質(zhì)疑，則在進行相關(guān)調(diào)查核實后答復。
最后，若供應(yīng)商同時質(zhì)疑采購文件和采購結(jié)果，且二者間存在因果關(guān)系，如本案，系采購文件歧視性規(guī)定影響了采購結(jié)果時，采購中心應(yīng)當整體看待該問題，即該質(zhì)疑屬于對整個采購過程的質(zhì)疑。此時，工作重點是進行“非歧視性”審查，即看采購文件是否有傾向性或排他性，或這種“特殊規(guī)定”是否排除競爭，系不合理條款。
綜上，該案中的質(zhì)疑應(yīng)當予以受理，并依法啟動處理程序。
質(zhì)疑要求公開所有投標文件及評審結(jié)果
案情：某采購中心組織一機關(guān)住宅小區(qū)無負壓供水設(shè)備安裝采購項目，中標公告發(fā)布后，收到一家未中標公司書面質(zhì)疑，認為評審過程不公正，要求解釋其公司報價最低卻未中標的原因，并公開所有投標文件及相關(guān)得分情況。
分析：供應(yīng)商要求解釋低價未中標原因的法律性質(zhì)是什么？供應(yīng)商投標文件和得分情況是否應(yīng)當公開？
第一，要求解釋低價未中標原因的行為屬于詢問。根據(jù)政府采購法規(guī)定，供應(yīng)商就采購活動提出詢問，不以權(quán)利受到損害為前提，也沒有附加其他條件。本案供應(yīng)商要求采購中心就其低價未中標進行解釋，主要目的是解答疑惑，本質(zhì)上屬于詢問，而非質(zhì)疑。此外，從事物發(fā)展邏輯看，供應(yīng)商提出詢問，代表其對情況不了解，否則無需詢問；而質(zhì)疑權(quán)旨在通過供應(yīng)商的質(zhì)疑，使采購中心主動糾正權(quán)益被損害的狀態(tài)，供應(yīng)商提出質(zhì)疑，意味著其已經(jīng)知道或應(yīng)當知道其權(quán)益受到損害，這個時候再以質(zhì)疑方式要求解釋未中標原因，意義不大。
第二，投標文件和得分情況屬于商業(yè)秘密。按照反不正當競爭法、關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，包括招投標中的標底及標書內(nèi)容等信息。同時，根據(jù)招標投標法、評標委員會和評標方法暫行規(guī)定可以了解，招投標中的標底、投標文件、得分評審情況等信息應(yīng)屬于商業(yè)秘密。
第三，投標文件和得分情況的保密階段。根據(jù)政府采購法律法規(guī)規(guī)定，政府采購中的商業(yè)秘密是分保密階段的。除招投標雙方有特殊約定外（如涉密采購項目），一般項目的投標文件及得分情況，在采購結(jié)果公布的同時或公布之后，就不再處于保密階段。
第四，投標文件及得分情況屬于政府信息公開范圍。政府信息公開條例規(guī)定，政府信息，是指行政機關(guān)在履行職責過程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息。公民、法人或者其他組織可以根據(jù)生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要，向國務(wù)院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關(guān)政府信息。從質(zhì)疑處理后續(xù)環(huán)節(jié)來看，供應(yīng)商向政府采購監(jiān)管部門投訴時，投標文件、評審報告等都是證據(jù)材料之一，它們作為監(jiān)管部門履行職責過程中獲取的信息，根據(jù)該條例規(guī)定，供應(yīng)商可以申請公開。
第五，不同階段，對詢問的處理方式不同。采購文件公告階段的詢問，采購中心應(yīng)對相關(guān)問題進行解答。此時，供應(yīng)商也可以直接提交書面澄清申請。項目評審過程中的詢問，根據(jù)政府采購相關(guān)法律法規(guī)，要對投標文件、標底、評委、評審情況保密，據(jù)此，該階段供應(yīng)商詢問答復內(nèi)容仍限于采購文件。采購結(jié)果公告后的詢問，根據(jù)政府采購信息公告辦法等法律法規(guī)，投標文件、評審過程、采購結(jié)果不再處于保密狀態(tài)，供應(yīng)商可以向采購人或采購中心申請公開其他政府采購信息。
綜上，在中標（成交）公告發(fā)布后，供應(yīng)商有權(quán)申請公開投標文件和得分情況，采購中心應(yīng)根據(jù)供應(yīng)商申請進行答復，并公開除雙方保密協(xié)議規(guī)定內(nèi)容外的其他材料。
質(zhì)疑采購項目適用程序錯誤
案情：某采購中心受一高校委托，公開招標該校網(wǎng)站擴建設(shè)計方案，因投標供應(yīng)商不足三家，在報經(jīng)監(jiān)管部門同意后，項目轉(zhuǎn)為比照競爭性談判方式采購，成交結(jié)果公布后，未中標公司以報價最低未中標和談判供應(yīng)商不足三家，不能采用競爭性談判方式為由提起質(zhì)疑。
分析：公開招標失敗后能否比照競爭性談判方式采購？比照適用競爭性談判方式時，如何確定成交供應(yīng)商？
一是關(guān)于比照適用競爭性談判方式問題。根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》，投標截止時間結(jié)束后參加投標的供應(yīng)商不足三家的，除采購任務(wù)取消情形外，采購人或采購中心應(yīng)報同級政府采購監(jiān)管部門，由其按照以下原則處理，即招標文件沒有不合理條款、招標公告時間及程序符合規(guī)定的，同意采取競爭性談判、詢價或者單一來源方式采購。據(jù)此，該案在招標失敗后，可以比照競爭性談判方式采購。
二是關(guān)于最低價未中標問題。根據(jù)《財政部關(guān)于加強政府采購貨物和服務(wù)項目價格評審管理的通知》，采購人或采購中心采用競爭性談判采購方式的，應(yīng)當比照最低評標價法確定成交供應(yīng)商，即在符合采購需求、質(zhì)量和服務(wù)相等的前提下，以提出最低報價的供應(yīng)商作為成交供應(yīng)商。但就本案而言，因招標文件已經(jīng)明確本次招標的側(cè)重點是技術(shù)部分，而質(zhì)疑供應(yīng)商對本項目理解有誤，在投標文件和談判過程中，只體現(xiàn)了編寫初步設(shè)計方案的實力和方法，對用戶業(yè)務(wù)需求缺乏針對性，方案設(shè)計不夠具體，不能滿足采購需求。由于質(zhì)疑供應(yīng)商沒有完全滿足招標文件要求，所以不存在質(zhì)疑和服務(wù)相等的前提。在此情況下，即使質(zhì)疑供應(yīng)商報價最低，也無法中標。
綜上，采購中心可在公開招標失敗后，組織評委核實采購是否存在違法情形，若存在應(yīng)予廢標，并依法重新招標；若不存在，應(yīng)經(jīng)監(jiān)管部門批準后比照競爭性談判等方式組織采購活動。
（作者單位：中央民族大學法學院）
來源：中國政府采購報
如何依法依規(guī)對供應(yīng)商質(zhì)疑進行答復，是對采購人、采購代理機構(gòu)的考驗。本篇，筆者通過梳理典型案例，就特殊質(zhì)疑內(nèi)容及其處理進行討論，供大家參考。
對采購文件和采購結(jié)果同時提起質(zhì)疑
案情：某采購中心組織一報社媒資管理系統(tǒng)平臺建設(shè)采購項目，中標公告發(fā)布后，一家未中標公司對采購文件和采購結(jié)果均提出質(zhì)疑，認為因采購文件存在傾向性，導致中標供應(yīng)商中標，采購活動違背了公平原則，要求重新組織采購活動。
分析：針對質(zhì)疑事項的不同，處理程序及結(jié)果也略有差異。
首先，當中標結(jié)果發(fā)布后，供應(yīng)商單獨就采購文件歧視性問題提交質(zhì)疑書，此時的質(zhì)疑應(yīng)該已經(jīng)過了“7個工作日內(nèi)”的有效期，采購中心可以不受理。
其次，供應(yīng)商在同一份質(zhì)疑書中，分別質(zhì)疑采購文件和采購結(jié)果，且二者間不存在關(guān)聯(lián)時，采購中心首先應(yīng)辦理受理手續(xù)，并啟動質(zhì)疑處理程序。其中，對采購文件部分的質(zhì)疑，應(yīng)以質(zhì)疑已過有效期為由駁回；對于采購結(jié)果部分的質(zhì)疑，則在進行相關(guān)調(diào)查核實后答復。
最后，若供應(yīng)商同時質(zhì)疑采購文件和采購結(jié)果，且二者間存在因果關(guān)系，如本案，系采購文件歧視性規(guī)定影響了采購結(jié)果時，采購中心應(yīng)當整體看待該問題，即該質(zhì)疑屬于對整個采購過程的質(zhì)疑。此時，工作重點是進行“非歧視性”審查，即看采購文件是否有傾向性或排他性，或這種“特殊規(guī)定”是否排除競爭，系不合理條款。
綜上，該案中的質(zhì)疑應(yīng)當予以受理，并依法啟動處理程序。
質(zhì)疑要求公開所有投標文件及評審結(jié)果
案情：某采購中心組織一機關(guān)住宅小區(qū)無負壓供水設(shè)備安裝采購項目，中標公告發(fā)布后，收到一家未中標公司書面質(zhì)疑，認為評審過程不公正，要求解釋其公司報價最低卻未中標的原因，并公開所有投標文件及相關(guān)得分情況。
分析：供應(yīng)商要求解釋低價未中標原因的法律性質(zhì)是什么？供應(yīng)商投標文件和得分情況是否應(yīng)當公開？
第一，要求解釋低價未中標原因的行為屬于詢問。根據(jù)政府采購法規(guī)定，供應(yīng)商就采購活動提出詢問，不以權(quán)利受到損害為前提，也沒有附加其他條件。本案供應(yīng)商要求采購中心就其低價未中標進行解釋，主要目的是解答疑惑，本質(zhì)上屬于詢問，而非質(zhì)疑。此外，從事物發(fā)展邏輯看，供應(yīng)商提出詢問，代表其對情況不了解，否則無需詢問；而質(zhì)疑權(quán)旨在通過供應(yīng)商的質(zhì)疑，使采購中心主動糾正權(quán)益被損害的狀態(tài)，供應(yīng)商提出質(zhì)疑，意味著其已經(jīng)知道或應(yīng)當知道其權(quán)益受到損害，這個時候再以質(zhì)疑方式要求解釋未中標原因，意義不大。
第二，投標文件和得分情況屬于商業(yè)秘密。按照反不正當競爭法、關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，包括招投標中的標底及標書內(nèi)容等信息。同時，根據(jù)招標投標法、評標委員會和評標方法暫行規(guī)定可以了解，招投標中的標底、投標文件、得分評審情況等信息應(yīng)屬于商業(yè)秘密。
第三，投標文件和得分情況的保密階段。根據(jù)政府采購法律法規(guī)規(guī)定，政府采購中的商業(yè)秘密是分保密階段的。除招投標雙方有特殊約定外（如涉密采購項目），一般項目的投標文件及得分情況，在采購結(jié)果公布的同時或公布之后，就不再處于保密階段。
第四，投標文件及得分情況屬于政府信息公開范圍。政府信息公開條例規(guī)定，政府信息，是指行政機關(guān)在履行職責過程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息。公民、法人或者其他組織可以根據(jù)生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要，向國務(wù)院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關(guān)政府信息。從質(zhì)疑處理后續(xù)環(huán)節(jié)來看，供應(yīng)商向政府采購監(jiān)管部門投訴時，投標文件、評審報告等都是證據(jù)材料之一，它們作為監(jiān)管部門履行職責過程中獲取的信息，根據(jù)該條例規(guī)定，供應(yīng)商可以申請公開。
第五，不同階段，對詢問的處理方式不同。采購文件公告階段的詢問，采購中心應(yīng)對相關(guān)問題進行解答。此時，供應(yīng)商也可以直接提交書面澄清申請。項目評審過程中的詢問，根據(jù)政府采購相關(guān)法律法規(guī)，要對投標文件、標底、評委、評審情況保密，據(jù)此，該階段供應(yīng)商詢問答復內(nèi)容仍限于采購文件。采購結(jié)果公告后的詢問，根據(jù)政府采購信息公告辦法等法律法規(guī)，投標文件、評審過程、采購結(jié)果不再處于保密狀態(tài)，供應(yīng)商可以向采購人或采購中心申請公開其他政府采購信息。
綜上，在中標（成交）公告發(fā)布后，供應(yīng)商有權(quán)申請公開投標文件和得分情況，采購中心應(yīng)根據(jù)供應(yīng)商申請進行答復，并公開除雙方保密協(xié)議規(guī)定內(nèi)容外的其他材料。
質(zhì)疑采購項目適用程序錯誤
案情：某采購中心受一高校委托，公開招標該校網(wǎng)站擴建設(shè)計方案，因投標供應(yīng)商不足三家，在報經(jīng)監(jiān)管部門同意后，項目轉(zhuǎn)為比照競爭性談判方式采購，成交結(jié)果公布后，未中標公司以報價最低未中標和談判供應(yīng)商不足三家，不能采用競爭性談判方式為由提起質(zhì)疑。
分析：公開招標失敗后能否比照競爭性談判方式采購？比照適用競爭性談判方式時，如何確定成交供應(yīng)商？
一是關(guān)于比照適用競爭性談判方式問題。根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》，投標截止時間結(jié)束后參加投標的供應(yīng)商不足三家的，除采購任務(wù)取消情形外，采購人或采購中心應(yīng)報同級政府采購監(jiān)管部門，由其按照以下原則處理，即招標文件沒有不合理條款、招標公告時間及程序符合規(guī)定的，同意采取競爭性談判、詢價或者單一來源方式采購。據(jù)此，該案在招標失敗后，可以比照競爭性談判方式采購。
二是關(guān)于最低價未中標問題。根據(jù)《財政部關(guān)于加強政府采購貨物和服務(wù)項目價格評審管理的通知》，采購人或采購中心采用競爭性談判采購方式的，應(yīng)當比照最低評標價法確定成交供應(yīng)商，即在符合采購需求、質(zhì)量和服務(wù)相等的前提下，以提出最低報價的供應(yīng)商作為成交供應(yīng)商。但就本案而言，因招標文件已經(jīng)明確本次招標的側(cè)重點是技術(shù)部分，而質(zhì)疑供應(yīng)商對本項目理解有誤，在投標文件和談判過程中，只體現(xiàn)了編寫初步設(shè)計方案的實力和方法，對用戶業(yè)務(wù)需求缺乏針對性，方案設(shè)計不夠具體，不能滿足采購需求。由于質(zhì)疑供應(yīng)商沒有完全滿足招標文件要求，所以不存在質(zhì)疑和服務(wù)相等的前提。在此情況下，即使質(zhì)疑供應(yīng)商報價最低，也無法中標。
綜上，采購中心可在公開招標失敗后，組織評委核實采購是否存在違法情形，若存在應(yīng)予廢標，并依法重新招標；若不存在，應(yīng)經(jīng)監(jiān)管部門批準后比照競爭性談判等方式組織采購活動。
（作者單位：中央民族大學法學院）
來源：中國政府采購報
