供應(yīng)商異地受罰引發(fā)“三重門”
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發(fā)布日期：2014年06月04日
■ 宋軍
案例回放◆◆◆
某采購人將本單位管理軟件系統(tǒng)開發(fā)項目委托當?shù)卣少徶行牟少?。?jīng)公開招標后，A供應(yīng)商被評審委員會推薦為中標候選供應(yīng)商第一名，在中標公告公示期間，中標候選排名第二的B供應(yīng)商向政府采購中心提出了質(zhì)疑，稱A供應(yīng)商在前不久他地的一次采購活動中，被當?shù)卣少徶鞴懿块T列入不良記錄名單，并罰其在一年內(nèi)禁止參加政府采購活動。處罰結(jié)果已經(jīng)公示。據(jù)此，B供應(yīng)商要求該中心取消A供應(yīng)商的中標候選資格。
采購中心收到質(zhì)疑后，組織原評審專家進行復審。評審專家認為，本次采購活動，A供應(yīng)商的投標活動符合相關(guān)規(guī)定，投標文件滿足招標文件要求，投標價格合理。供應(yīng)商A在異地受處罰，不適用于本地，應(yīng)維持原采購活動結(jié)果。采購中心在對A供應(yīng)商做了相關(guān)質(zhì)詢，并咨詢了法律專家后，作出如下回復：評審專家復審后，認為A供應(yīng)商的投標資格無異議，維持原中標結(jié)果。
B供應(yīng)商不滿意質(zhì)疑答復，在規(guī)定時間內(nèi)向該地政府采購監(jiān)管部門提出投訴，投訴被受理。然而，就在該監(jiān)管部門正要作出投訴處理決定時，采購人卻以采購時間過長，影響工作為由，取消并終止了該采購項目。結(jié)果不了了之。
后據(jù)相關(guān)當事人透露，采購人突然終止該采購項目，是因為A供應(yīng)商考慮到監(jiān)管部門要對自己作出不利的處理決定，但又不想讓B供應(yīng)商取得該項目的采購合同，賭氣免費給采購人提供了一套管理軟件。
分析◆◆◆
該案例牽涉三個問題。
其一，異地行政處罰的有效性。供應(yīng)商異地被罰是否適用本地的問題，是本案的關(guān)鍵。筆者認為，供應(yīng)商異地受罰適用于全國。政府采購監(jiān)管部門對供應(yīng)商的行政處罰是為了懲罰供應(yīng)商的違法行為，規(guī)范政府采購市場秩序，具有一定的特殊性。之所以《政府采購法》規(guī)定，對有違法行為的供應(yīng)商應(yīng)當“列入不良行為記錄名單”“在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動”等，其目的就是讓政府采購信息共享，起到懲戒的作用，更何況A供應(yīng)商“禁止一年參加政府采購活動”處罰的時效期還未滿。盡管A供應(yīng)商極力辯解“正在進行行政復議”，但《行政復議法》明確規(guī)定，行政復議期間并不影響行政處罰決定的執(zhí)行。所以，異地的行政處罰在全國應(yīng)該是有效的，否則“列入不良記錄名單”的處罰便沒有了實際意義。
其二，評審專家復審的合理性。該采購中心在收到質(zhì)疑后，組織原評審專家進行復審是錯誤的選擇，是一種不愿承擔責任的做法。既然B供應(yīng)商已經(jīng)提供了A供應(yīng)商在原注冊地投標時，因“提供虛假材料”，而被政府采購監(jiān)管部門進行處罰的詳細資料，采購中心就只需對質(zhì)疑的問題進行查實，作出相應(yīng)判斷并提出處理意見即可。如確如質(zhì)疑書所說，就應(yīng)取消其中標候選資格。因為他違反了《政府采購法》第22條的規(guī)定，參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄。因此應(yīng)重新組織采購活動。如果重新組織專家進行復審，也不審核A供應(yīng)商有沒有資格參與該政府采購活動的問題，而是對其他供應(yīng)商進行評審，就此要求評審專家作出A供應(yīng)商是否違法、異地行政處罰是否有效的決定是不合理的，是采購中心推卸責任的一個做法。
其三，采購人取消采購項目的合法性。在投訴處理過程，采購人擅自取消了該采購項目，私下與A供應(yīng)商簽訂了一個免費使用的合同，該行為是否合法，值得商榷。按《政府采購法》的規(guī)定：“中標、成交通知書對采購人和中標、成交供應(yīng)商均具有法律效力。中標、成交通知書發(fā)出后，采購人改變中標、成交結(jié)果的，或者中標、成交供應(yīng)商放棄中標、成交項目的，應(yīng)當依法承擔法律責任。”在本案中，雖然沒有確定中標供應(yīng)商，也沒有發(fā)出中標、成交通知書，但采購人無權(quán)決定采購項目終止。采購項目終止后，雖然采購人也免費獲得了采購項目，采購人的利益沒有受到損害，但其他供應(yīng)商的利益卻受到了損害，采購人支持了違法企業(yè)的行為，使整個政府采購市場的公正性、嚴肅性都受到了侵害，政府采購公平公正的環(huán)境受到了破壞。
啟示◆◆◆
首先，應(yīng)樹立全國政府采購統(tǒng)一大市場的理念?！墩少彿ā肥侨珖少徆ぷ鞯幕痉?，在全國范圍內(nèi)（除港澳臺地區(qū)）必須全面貫徹執(zhí)行，這是統(tǒng)一大市場的基礎(chǔ)。無論何地的政府采購活動，只能在《政府采購法》的框架下實施，不能脫離或超越，更沒有特殊性。供應(yīng)商無論在何地受罰，在規(guī)定的時期內(nèi)，全國都應(yīng)該“禁賽”。
其次，法律應(yīng)明確規(guī)定是否允許采購人接受供應(yīng)商免費提供服務(wù)（產(chǎn)品）的問題，但供應(yīng)商不得設(shè)置前提條件。隨著政府采購制度改革的不斷深入，政府采購涉及的范圍和領(lǐng)域?qū)⒃絹碓蕉?，供?yīng)商為了占領(lǐng)政府采購市場，為采購人免費提供服務(wù)（產(chǎn)品）的事情將越來越多。按照新一屆政府的執(zhí)政理念，即“法無規(guī)定不可為”，因此對采購人能否接受供應(yīng)商的免費服務(wù)（產(chǎn)品）問題，如何接受，在使用過程中如果碰到問題如何解決，如何進行后續(xù)運維，如何保證產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量等問題，都應(yīng)該作出明確的規(guī)定。
再其次，采購人擅自取消終止（中止）采購活動應(yīng)該是違規(guī)行為，需進行處罰，比如，收回預算資金等。本案中，采購人在采購活動啟動后，擅自取消終止采購活動，使其他采購當事人的正當權(quán)益受到損害。其實，在實踐中，這種現(xiàn)象并不鮮見。據(jù)稱，該采購人擅自取消終止采購活動的理由是因為中標候選A供應(yīng)商愿意免費提供服務(wù)（產(chǎn)品），而實踐中，大部分采購人取消中止采購活動的理由是沒有招到自己中意的供應(yīng)商。因此，再過一段時間后，采購人會更改采購項目中幾個不重要的參數(shù)指標，然后重新申報項目，再委托給代理機構(gòu)采購，直到自己中意的供應(yīng)商中標為止。對采購人的這種行為，目前相關(guān)法律法規(guī)還沒有明確規(guī)定禁止或者有所限制：一是采購人是否有終止或中止采購活動的權(quán)力；二是采購人終止采購活動后，采購預算如何處理；三是采購人中止采購活動后，如果重啟采購活動，需要辦理哪些相關(guān)的手續(xù)等。這些都是法律空白。
最后，必須明確采購活動中各主體的權(quán)利和義務(wù)。本案中，A供應(yīng)商在異地受到行政處罰后，是否有資格參加投標，這應(yīng)該是由采購代理機構(gòu)裁決的事，而采購代理機構(gòu)不愿承擔責任，把本應(yīng)由自己裁決的事交給評審委會員。這是一種不作為的表現(xiàn)。而在實際工作中，對在采購活動中各主體的權(quán)利和義務(wù)，法規(guī)并沒有明確詳細的規(guī)定。所以，應(yīng)由政府采購行業(yè)協(xié)會組織力量制定各采購方式中采購當事人在采購活動中的權(quán)利與義務(wù)，厘清關(guān)系，分清職責，防止發(fā)生類似事件。
（作者單位：湖北省荊門市政府采購辦公室 ）
來源：中國政府采購報
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某采購人將本單位管理軟件系統(tǒng)開發(fā)項目委托當?shù)卣少徶行牟少?。?jīng)公開招標后，A供應(yīng)商被評審委員會推薦為中標候選供應(yīng)商第一名，在中標公告公示期間，中標候選排名第二的B供應(yīng)商向政府采購中心提出了質(zhì)疑，稱A供應(yīng)商在前不久他地的一次采購活動中，被當?shù)卣少徶鞴懿块T列入不良記錄名單，并罰其在一年內(nèi)禁止參加政府采購活動。處罰結(jié)果已經(jīng)公示。據(jù)此，B供應(yīng)商要求該中心取消A供應(yīng)商的中標候選資格。
采購中心收到質(zhì)疑后，組織原評審專家進行復審。評審專家認為，本次采購活動，A供應(yīng)商的投標活動符合相關(guān)規(guī)定，投標文件滿足招標文件要求，投標價格合理。供應(yīng)商A在異地受處罰，不適用于本地，應(yīng)維持原采購活動結(jié)果。采購中心在對A供應(yīng)商做了相關(guān)質(zhì)詢，并咨詢了法律專家后，作出如下回復：評審專家復審后，認為A供應(yīng)商的投標資格無異議，維持原中標結(jié)果。
B供應(yīng)商不滿意質(zhì)疑答復，在規(guī)定時間內(nèi)向該地政府采購監(jiān)管部門提出投訴，投訴被受理。然而，就在該監(jiān)管部門正要作出投訴處理決定時，采購人卻以采購時間過長，影響工作為由，取消并終止了該采購項目。結(jié)果不了了之。
后據(jù)相關(guān)當事人透露，采購人突然終止該采購項目，是因為A供應(yīng)商考慮到監(jiān)管部門要對自己作出不利的處理決定，但又不想讓B供應(yīng)商取得該項目的采購合同，賭氣免費給采購人提供了一套管理軟件。
分析◆◆◆
該案例牽涉三個問題。
其一，異地行政處罰的有效性。供應(yīng)商異地被罰是否適用本地的問題，是本案的關(guān)鍵。筆者認為，供應(yīng)商異地受罰適用于全國。政府采購監(jiān)管部門對供應(yīng)商的行政處罰是為了懲罰供應(yīng)商的違法行為，規(guī)范政府采購市場秩序，具有一定的特殊性。之所以《政府采購法》規(guī)定，對有違法行為的供應(yīng)商應(yīng)當“列入不良行為記錄名單”“在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動”等，其目的就是讓政府采購信息共享，起到懲戒的作用，更何況A供應(yīng)商“禁止一年參加政府采購活動”處罰的時效期還未滿。盡管A供應(yīng)商極力辯解“正在進行行政復議”，但《行政復議法》明確規(guī)定，行政復議期間并不影響行政處罰決定的執(zhí)行。所以，異地的行政處罰在全國應(yīng)該是有效的，否則“列入不良記錄名單”的處罰便沒有了實際意義。
其二，評審專家復審的合理性。該采購中心在收到質(zhì)疑后，組織原評審專家進行復審是錯誤的選擇，是一種不愿承擔責任的做法。既然B供應(yīng)商已經(jīng)提供了A供應(yīng)商在原注冊地投標時，因“提供虛假材料”，而被政府采購監(jiān)管部門進行處罰的詳細資料，采購中心就只需對質(zhì)疑的問題進行查實，作出相應(yīng)判斷并提出處理意見即可。如確如質(zhì)疑書所說，就應(yīng)取消其中標候選資格。因為他違反了《政府采購法》第22條的規(guī)定，參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄。因此應(yīng)重新組織采購活動。如果重新組織專家進行復審，也不審核A供應(yīng)商有沒有資格參與該政府采購活動的問題，而是對其他供應(yīng)商進行評審，就此要求評審專家作出A供應(yīng)商是否違法、異地行政處罰是否有效的決定是不合理的，是采購中心推卸責任的一個做法。
其三，采購人取消采購項目的合法性。在投訴處理過程，采購人擅自取消了該采購項目，私下與A供應(yīng)商簽訂了一個免費使用的合同，該行為是否合法，值得商榷。按《政府采購法》的規(guī)定：“中標、成交通知書對采購人和中標、成交供應(yīng)商均具有法律效力。中標、成交通知書發(fā)出后，采購人改變中標、成交結(jié)果的，或者中標、成交供應(yīng)商放棄中標、成交項目的，應(yīng)當依法承擔法律責任。”在本案中，雖然沒有確定中標供應(yīng)商，也沒有發(fā)出中標、成交通知書，但采購人無權(quán)決定采購項目終止。采購項目終止后，雖然采購人也免費獲得了采購項目，采購人的利益沒有受到損害，但其他供應(yīng)商的利益卻受到了損害，采購人支持了違法企業(yè)的行為，使整個政府采購市場的公正性、嚴肅性都受到了侵害，政府采購公平公正的環(huán)境受到了破壞。
啟示◆◆◆
首先，應(yīng)樹立全國政府采購統(tǒng)一大市場的理念?！墩少彿ā肥侨珖少徆ぷ鞯幕痉?，在全國范圍內(nèi)（除港澳臺地區(qū)）必須全面貫徹執(zhí)行，這是統(tǒng)一大市場的基礎(chǔ)。無論何地的政府采購活動，只能在《政府采購法》的框架下實施，不能脫離或超越，更沒有特殊性。供應(yīng)商無論在何地受罰，在規(guī)定的時期內(nèi)，全國都應(yīng)該“禁賽”。
其次，法律應(yīng)明確規(guī)定是否允許采購人接受供應(yīng)商免費提供服務(wù)（產(chǎn)品）的問題，但供應(yīng)商不得設(shè)置前提條件。隨著政府采購制度改革的不斷深入，政府采購涉及的范圍和領(lǐng)域?qū)⒃絹碓蕉?，供?yīng)商為了占領(lǐng)政府采購市場，為采購人免費提供服務(wù)（產(chǎn)品）的事情將越來越多。按照新一屆政府的執(zhí)政理念，即“法無規(guī)定不可為”，因此對采購人能否接受供應(yīng)商的免費服務(wù)（產(chǎn)品）問題，如何接受，在使用過程中如果碰到問題如何解決，如何進行后續(xù)運維，如何保證產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量等問題，都應(yīng)該作出明確的規(guī)定。
再其次，采購人擅自取消終止（中止）采購活動應(yīng)該是違規(guī)行為，需進行處罰，比如，收回預算資金等。本案中，采購人在采購活動啟動后，擅自取消終止采購活動，使其他采購當事人的正當權(quán)益受到損害。其實，在實踐中，這種現(xiàn)象并不鮮見。據(jù)稱，該采購人擅自取消終止采購活動的理由是因為中標候選A供應(yīng)商愿意免費提供服務(wù)（產(chǎn)品），而實踐中，大部分采購人取消中止采購活動的理由是沒有招到自己中意的供應(yīng)商。因此，再過一段時間后，采購人會更改采購項目中幾個不重要的參數(shù)指標，然后重新申報項目，再委托給代理機構(gòu)采購，直到自己中意的供應(yīng)商中標為止。對采購人的這種行為，目前相關(guān)法律法規(guī)還沒有明確規(guī)定禁止或者有所限制：一是采購人是否有終止或中止采購活動的權(quán)力；二是采購人終止采購活動后，采購預算如何處理；三是采購人中止采購活動后，如果重啟采購活動，需要辦理哪些相關(guān)的手續(xù)等。這些都是法律空白。
最后，必須明確采購活動中各主體的權(quán)利和義務(wù)。本案中，A供應(yīng)商在異地受到行政處罰后，是否有資格參加投標，這應(yīng)該是由采購代理機構(gòu)裁決的事，而采購代理機構(gòu)不愿承擔責任，把本應(yīng)由自己裁決的事交給評審委會員。這是一種不作為的表現(xiàn)。而在實際工作中，對在采購活動中各主體的權(quán)利和義務(wù)，法規(guī)并沒有明確詳細的規(guī)定。所以，應(yīng)由政府采購行業(yè)協(xié)會組織力量制定各采購方式中采購當事人在采購活動中的權(quán)利與義務(wù)，厘清關(guān)系，分清職責，防止發(fā)生類似事件。
（作者單位：湖北省荊門市政府采購辦公室 ）
來源：中國政府采購報
