部分競爭性談判項目無須“談判”
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發(fā)布日期：2014年09月25日
案例回放
"既然采用競爭性談判方式采購，為什么還沒跟我談判成交結(jié)果就出來了，這太不公平了？明顯是內(nèi)定的吧？"近日，某政府采購代理機構(gòu)完成一個設(shè)備采購項目后，未成交供應(yīng)商K公司馬上對此次采購結(jié)果提出了這樣的質(zhì)疑。
原來某單位需要購買一批設(shè)備，因為金額較小，加上時間緊急，所以決定采用競爭性談判方式進行采購。截至提交響應(yīng)文件規(guī)定時間，共有四家設(shè)備公司提交了響應(yīng)文件。談判小組根據(jù)各響應(yīng)供應(yīng)商的一輪報價及談判文件的要求對其所提供的設(shè)備型號、性能、技術(shù)參數(shù)進行仔細對比、甄別、遴選，所有供應(yīng)商都實質(zhì)性響應(yīng)了談判文件的要求，所有供應(yīng)商的產(chǎn)品均滿足采購需求，遂要求各供應(yīng)商進行最后報價。其中有一家供應(yīng)商在初次報價的基礎(chǔ)上單價又下降了70元，最終報價最低。按照談判文件規(guī)定的成交原則，談判小組推薦該供應(yīng)商為成交供應(yīng)商。成交結(jié)果一公布，K公司即提出質(zhì)疑。
問題：競爭性談判項目是否必須進行談判？未經(jīng)過談判的項目成交結(jié)果是否有效？
專家點評
從字面上看，所謂競爭性談判項目就是通過談判小組與供應(yīng)商進行談判后，按照談判文件預(yù)定的成交原則確定成交供應(yīng)商。但實際操作中，有些競爭性談判項目采購需求明確，供應(yīng)商響應(yīng)清楚、完全，的確沒有談判的必要，這些項目雖然也采用競爭性談判方式，但不是必須要走過"談判"的程序。
《政府采購法》第三十條規(guī)定 ，符合下列情形之一的貨物或者服務(wù)，可以依照本法采用競爭性談判方式采購：（一）招標(biāo)后沒有供應(yīng)商投標(biāo)或者沒有合格標(biāo)的或者重新招標(biāo)未能成立的；（二）技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的；（三）采用招標(biāo)所需時間不能滿足用戶緊急需要的；（四）不能事先計算出價格總額的。以及《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》（財政部令第74號，以下簡稱"74號令"）第二十七條規(guī)定，符合下列情形之一的采購項目，可以采用競爭性談判方式采購：（一）招標(biāo)后沒有供應(yīng)商投標(biāo)或者沒有合格標(biāo)的，或者重新招標(biāo)未能成立的；（二）技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的；（三）非采購人所能預(yù)見的原因或者非采購人拖延造成采用招標(biāo)所需時間不能滿足用戶緊急需要的；（四）因藝術(shù)品采購、專利、專有技術(shù)或者服務(wù)的時間、數(shù)量事先不能確定等原因不能事先計算出價格總額的。
其中，（一）和（三）類項目都可能不需要"談判"，而（二）和（四）類項目則必須談判。（一）和（三）類項目本身就是一個招標(biāo)項目，招標(biāo)項目要求招標(biāo)文件對貨物和服務(wù)的要求清楚明確，多數(shù)情況下不需要通過談判來修改其中的要求，特別是其中的技術(shù)、商務(wù)和合同條款等都不需要再改變（也就是不需要通過談判再確定）。只不過由于招標(biāo)失敗或者時間太緊無法采用招標(biāo)方式采購才采用競爭性談判采購方式而已。如果這兩類項目在采用競爭性談判采購方式中，通過審查供應(yīng)商提交的響應(yīng)文件就發(fā)現(xiàn)所有供應(yīng)商均響應(yīng)談判文件，其產(chǎn)品和服務(wù)均滿足采購需求，則存在無需談判的情況，此時則不必要經(jīng)過"談判"過程。
有人擔(dān)心：競爭性談判項目無"談"何來"判"？無"談判"違法嗎？對照74號令關(guān)于競爭性談判的規(guī)定，無法得出所有競爭性談判項目都"必須談判"的結(jié)論。
首先，74號令第十一條第二款規(guī)定，談判文件除本條第一款規(guī)定的內(nèi)容外，還應(yīng)當(dāng)明確談判小組根據(jù)與供應(yīng)商談判情況可能實質(zhì)性變動的內(nèi)容，包括采購需求中的技術(shù)、服務(wù)要求以及合同草案條款。此條規(guī)定的實質(zhì)性變動的內(nèi)容，即需要談判再修改和確定采購需求的，僅僅是"可能"變動的內(nèi)容，不是必須變動的內(nèi)容。根據(jù)談判文件中所明確的"談判小組根據(jù)與供應(yīng)商談判情況可能實質(zhì)性變動的內(nèi)容"得不出"必須談判"的結(jié)論。
其次，74號令第三十二條"在談判過程中，談判小組可以根據(jù)談判文件和談判情況實質(zhì)性變動采購需求中的技術(shù)、服務(wù)要求以及合同草案條款，但不得變動談判文件中的其他內(nèi)容。"此條只要求談判小組"可以"變動采購需求中的技術(shù)、服務(wù)要求以及合同草案條款，不是必須變動。如果所有供應(yīng)商均響應(yīng)了談判文件，其提供的產(chǎn)品和服務(wù)均滿足了采購需求，談判小組則可以不變動（也沒必要變動），此時則無需再"談判"。
按照74號令第三十五條關(guān)于提出成交候選人的規(guī)定和第三十六條關(guān)于確定成交供應(yīng)商的規(guī)定，無需談判的競爭性談判項目未經(jīng)過談判的成交結(jié)果有效。
法規(guī)鏈接
《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》
第三十二條 在談判過程中，談判小組可以根據(jù)談判文件和談判情況實質(zhì)性變動采購需求中的技術(shù)、服務(wù)要求以及合同草案條款，但不得變動談判文件中的其他內(nèi)容。實質(zhì)性變動的內(nèi)容，須經(jīng)采購人代表確認。
第三十六條 采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在評審結(jié)束后2個工作日內(nèi)將評審報告送采購人確認。
采購人應(yīng)當(dāng)在收到評審報告后5個工作日內(nèi)，從評審報告提出的成交候選人中，根據(jù)質(zhì)量和服務(wù)均能滿足采購文件實質(zhì)性響應(yīng)要求且最后報價最低的原則確定成交供應(yīng)商，也可以書面授權(quán)談判小組直接確定成交供應(yīng)商。采購人逾期未確定成交供應(yīng)商且不提出異議的，視為確定評審報告提出的最后報價最低的供應(yīng)商為成交供應(yīng)商。（沈德能）
來源：政府采購信息報
