政府采購亦可實行“清單制度”
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發(fā)布日期：2015年01月20日
隨著國家宏觀經(jīng)濟的調(diào)整和《政府采購法實施條例》審議通過，以及政府正面負面清單制度的推行，使政府采購即將進入一個嶄新的發(fā)展階段。政府采購實行"清單制度"對于有效解決政府采購一個時期以來圍繞的供應(yīng)商準入條件、提升采購效率的等問題，或許有一定的借鑒、指導(dǎo)和推動作用。
負面清單可激發(fā)政府采購活力
黨十八屆三中全會上通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》中強調(diào)以民治權(quán)，在《決定》里共現(xiàn)過兩處清單，一處是"正面清單"，就是要讓人民監(jiān)督政府，在加強審計監(jiān)督、行政監(jiān)督，提出要開一個政府權(quán)力清單，實行權(quán)力清單制度。另一處是"負面清單"，企業(yè)在哪些領(lǐng)域不能干，其他不在清單的都可以干。通過上海自貿(mào)區(qū)已知的信息，使"負面清單管理"成為社會當(dāng)下熱議的關(guān)鍵詞。"負面清單管理"指的是政府怎么管理市場、怎么管理企業(yè)的創(chuàng)新做法。這與以前的傳統(tǒng)做法比較是一個大膽而重大的進步，是政府管理社會和企業(yè)的一個創(chuàng)新。過去政府批準你做什么事情你才可以做什么事情。那種情況是無法創(chuàng)新的，創(chuàng)新往往認為不是政府所能做的，創(chuàng)新永遠是個人、企業(yè)、市場上自發(fā)產(chǎn)生的事情。如果不實行"負面清單管理"則在一定程度上是政府行為阻礙了個人、企業(yè)和市場的發(fā)展。因為往往等到政府批準某件事可以以做了，那這件事肯定錯過時期了。實行"負面清單管理"，只要這件事不是負面清單上的，就一定可以做，個人或企業(yè)就由過去的等政府批準才可做的被動者，變成毋須批準既可做的主動者。這是一個重要的市場經(jīng)濟原則，也是一個法制的原則。聯(lián)想到《政府采購法》中第二十二條所規(guī)定的供應(yīng)商基本條件，是否可采用"負面清單管理"對其進行規(guī)范，回答是肯定的。一是可以減少供應(yīng)商參與政府采購活動的盲目性，增強理性投標(biāo)能力。由于入門條件的更加具體，供應(yīng)商便"瞎子吃湯丸心里有數(shù)"--該提供什么不該提供什么自己一目了然；二是可以簡化或者降低供應(yīng)商進入政府采購的"門檻"，提高競爭能力。負面清單促使招標(biāo)文件變得易于操作，從正面理解法律條文可以得出多種解釋，存在歧義也在所難免。但用負面清單規(guī)范則使要求變得簡單具體，減少了一語多義的弊端。三是可以提高政府采購工作效率，減少流標(biāo)現(xiàn)象發(fā)生。評標(biāo)過程往往因一本證書可以引發(fā)多種多樣的解釋而使項目流標(biāo)終止的情況時有發(fā)生。而負面清單則能夠很好地解決這一問題。
任何一項規(guī)定均可以從正、反兩面進行理解，正面理解是必須滿足才可以通過，負面理解是不滿足什么條件便不能通行。《政府采購法》第二十二條規(guī)定的是供應(yīng)商準入條件，換句話說就是什么樣的供應(yīng)商不可以進入政府采購市場，即供應(yīng)商進入政府采購條件的負面清單，比起法條本身更具體更有操作性。舉例說明如下：
"（一）具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力"，可以理解成"不具有完全的財產(chǎn)處分權(quán)"；
"（二）具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務(wù)會計制度；"可以理解成"不能提供行政部門出具的有效的信用證明和銀行出具的資信證明，且審計師事務(wù)所出具的年度審計報告呈保留意見或否定性意見或無法表示意見的"；
"（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力"，可以理解成"無履行合同所需的生產(chǎn)設(shè)備和專業(yè)技術(shù)人員（包括售后服務(wù)人員）"；
"（四）有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄"，可以理解成"不能提供向國家納稅和為員工繳納社會保險統(tǒng)籌基金的證明"；
"（五）參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄"，可以理解成"參與政府采購活動前三年內(nèi)被列入政府采購黑名單"。
對于《政府采購法》第二十二條最后一款"采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件"中的特殊要求，可以理解成具備基本資格條件以外的條件，這些條件其實在第二十三條中已有闡述："采購人可以要求參加政府采購的供應(yīng)商提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并根據(jù)本法規(guī)定的供應(yīng)商條件和采購項目對供應(yīng)商的特定要求，對供應(yīng)商的資格進行審查。"也就是說特殊要求指的是與采購項目相關(guān)的資質(zhì)證明和類似業(yè)績活動情況。換言之可以理解為"不能提供相關(guān)資質(zhì)證明和類似業(yè)績的"，該處的資質(zhì)證明文件和類似業(yè)績應(yīng)根據(jù)項目實際情況進行規(guī)范。特殊要求不得超出法律所規(guī)定的范疇。
負面清單應(yīng)遵守法制原則
我國修訂后的刑法典第12條規(guī)定："中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；如果當(dāng)時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。"我國采用只有通過法律的那天起再做是違法的，這也是法制的精神--就現(xiàn)代法而言，法律一般只能適用于生效后發(fā)生的事件和行為，不適用于生效前的事件和行為，即采取法律不溯及既往的原則。創(chuàng)新須遵守法制的原則，即凡是沒有法律規(guī)定的事情都是可做的，當(dāng)然如果事后出現(xiàn)問題，可能會對社會有壞處，需要在某種程度上進行約束或修正，便可以再制定新規(guī)，然后再列入負面清單。但需要指出的是：沒有列入負面清單做某事是合法的，并且事后不能說在沒有規(guī)定的時候去追溯違法。
集采機構(gòu)工作可實行正面清單
我國政府采購確實需要這樣的負面清單制度和精神，才能使千百萬企業(yè)和他們所貢獻的無窮智慧、創(chuàng)新能力充分發(fā)揮出來，這對今后中國的政府采購事業(yè)越來越重要。過去我們的政府采購模仿歐美，因為離前沿還很遠，只能用那種模仿的辦法跟著別人走?，F(xiàn)在經(jīng)過十幾年的磨礪，已經(jīng)開始與歐美比肩同步，再固步效仿便是一種瀆職行為，一種制度的創(chuàng)新就比什么都重要。"負面清單管理"這種精神只是法制的一半。另一半則是正面清單。根據(jù)我國法律規(guī)定，凡是沒有規(guī)定可做的，政府是不可以做的。這是人民社會對政府的監(jiān)督和約束。因為政府權(quán)力是人民賦予的，你做什么事是由人民規(guī)定的，也就是法律規(guī)定的，不可以越位。比如集中采購機構(gòu)的正面清單可從接受委托、組織采購、制定規(guī)程和培訓(xùn)人員等幾方面著手厘清，正面清單不是讓你不能變著法子去收費，或者干預(yù)項目評審，而所能做的，就是不斷地依法規(guī)范政府采購的程序、制度，確保政府采購公開、公平、公正，根據(jù)新形勢需要，建立起集中采購機構(gòu)的正面清單。根據(jù)正面清單，誰履行職責(zé)？誰打了折扣？誰做了清單之外的事情？另外誰家的孩子誰家抱，一定得有人認這個賬，將正面清單分解到每一個部門和人員，只有建立起集中采購機構(gòu)的正面清單，才可以真正監(jiān)督集中采購機構(gòu)，讓他把該做的事情做好。對其他采購當(dāng)事人可以比照集中采購機構(gòu)正面清單的做法加強其行為的約束。（作者：劉躍華）
來源： 政府采購信息網(wǎng)
負面清單可激發(fā)政府采購活力
黨十八屆三中全會上通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》中強調(diào)以民治權(quán)，在《決定》里共現(xiàn)過兩處清單，一處是"正面清單"，就是要讓人民監(jiān)督政府，在加強審計監(jiān)督、行政監(jiān)督，提出要開一個政府權(quán)力清單，實行權(quán)力清單制度。另一處是"負面清單"，企業(yè)在哪些領(lǐng)域不能干，其他不在清單的都可以干。通過上海自貿(mào)區(qū)已知的信息，使"負面清單管理"成為社會當(dāng)下熱議的關(guān)鍵詞。"負面清單管理"指的是政府怎么管理市場、怎么管理企業(yè)的創(chuàng)新做法。這與以前的傳統(tǒng)做法比較是一個大膽而重大的進步，是政府管理社會和企業(yè)的一個創(chuàng)新。過去政府批準你做什么事情你才可以做什么事情。那種情況是無法創(chuàng)新的，創(chuàng)新往往認為不是政府所能做的，創(chuàng)新永遠是個人、企業(yè)、市場上自發(fā)產(chǎn)生的事情。如果不實行"負面清單管理"則在一定程度上是政府行為阻礙了個人、企業(yè)和市場的發(fā)展。因為往往等到政府批準某件事可以以做了，那這件事肯定錯過時期了。實行"負面清單管理"，只要這件事不是負面清單上的，就一定可以做，個人或企業(yè)就由過去的等政府批準才可做的被動者，變成毋須批準既可做的主動者。這是一個重要的市場經(jīng)濟原則，也是一個法制的原則。聯(lián)想到《政府采購法》中第二十二條所規(guī)定的供應(yīng)商基本條件，是否可采用"負面清單管理"對其進行規(guī)范，回答是肯定的。一是可以減少供應(yīng)商參與政府采購活動的盲目性，增強理性投標(biāo)能力。由于入門條件的更加具體，供應(yīng)商便"瞎子吃湯丸心里有數(shù)"--該提供什么不該提供什么自己一目了然；二是可以簡化或者降低供應(yīng)商進入政府采購的"門檻"，提高競爭能力。負面清單促使招標(biāo)文件變得易于操作，從正面理解法律條文可以得出多種解釋，存在歧義也在所難免。但用負面清單規(guī)范則使要求變得簡單具體，減少了一語多義的弊端。三是可以提高政府采購工作效率，減少流標(biāo)現(xiàn)象發(fā)生。評標(biāo)過程往往因一本證書可以引發(fā)多種多樣的解釋而使項目流標(biāo)終止的情況時有發(fā)生。而負面清單則能夠很好地解決這一問題。
任何一項規(guī)定均可以從正、反兩面進行理解，正面理解是必須滿足才可以通過，負面理解是不滿足什么條件便不能通行。《政府采購法》第二十二條規(guī)定的是供應(yīng)商準入條件，換句話說就是什么樣的供應(yīng)商不可以進入政府采購市場，即供應(yīng)商進入政府采購條件的負面清單，比起法條本身更具體更有操作性。舉例說明如下：
"（一）具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力"，可以理解成"不具有完全的財產(chǎn)處分權(quán)"；
"（二）具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務(wù)會計制度；"可以理解成"不能提供行政部門出具的有效的信用證明和銀行出具的資信證明，且審計師事務(wù)所出具的年度審計報告呈保留意見或否定性意見或無法表示意見的"；
"（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力"，可以理解成"無履行合同所需的生產(chǎn)設(shè)備和專業(yè)技術(shù)人員（包括售后服務(wù)人員）"；
"（四）有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄"，可以理解成"不能提供向國家納稅和為員工繳納社會保險統(tǒng)籌基金的證明"；
"（五）參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄"，可以理解成"參與政府采購活動前三年內(nèi)被列入政府采購黑名單"。
對于《政府采購法》第二十二條最后一款"采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件"中的特殊要求，可以理解成具備基本資格條件以外的條件，這些條件其實在第二十三條中已有闡述："采購人可以要求參加政府采購的供應(yīng)商提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并根據(jù)本法規(guī)定的供應(yīng)商條件和采購項目對供應(yīng)商的特定要求，對供應(yīng)商的資格進行審查。"也就是說特殊要求指的是與采購項目相關(guān)的資質(zhì)證明和類似業(yè)績活動情況。換言之可以理解為"不能提供相關(guān)資質(zhì)證明和類似業(yè)績的"，該處的資質(zhì)證明文件和類似業(yè)績應(yīng)根據(jù)項目實際情況進行規(guī)范。特殊要求不得超出法律所規(guī)定的范疇。
負面清單應(yīng)遵守法制原則
我國修訂后的刑法典第12條規(guī)定："中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；如果當(dāng)時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。"我國采用只有通過法律的那天起再做是違法的，這也是法制的精神--就現(xiàn)代法而言，法律一般只能適用于生效后發(fā)生的事件和行為，不適用于生效前的事件和行為，即采取法律不溯及既往的原則。創(chuàng)新須遵守法制的原則，即凡是沒有法律規(guī)定的事情都是可做的，當(dāng)然如果事后出現(xiàn)問題，可能會對社會有壞處，需要在某種程度上進行約束或修正，便可以再制定新規(guī)，然后再列入負面清單。但需要指出的是：沒有列入負面清單做某事是合法的，并且事后不能說在沒有規(guī)定的時候去追溯違法。
集采機構(gòu)工作可實行正面清單
我國政府采購確實需要這樣的負面清單制度和精神，才能使千百萬企業(yè)和他們所貢獻的無窮智慧、創(chuàng)新能力充分發(fā)揮出來，這對今后中國的政府采購事業(yè)越來越重要。過去我們的政府采購模仿歐美，因為離前沿還很遠，只能用那種模仿的辦法跟著別人走?，F(xiàn)在經(jīng)過十幾年的磨礪，已經(jīng)開始與歐美比肩同步，再固步效仿便是一種瀆職行為，一種制度的創(chuàng)新就比什么都重要。"負面清單管理"這種精神只是法制的一半。另一半則是正面清單。根據(jù)我國法律規(guī)定，凡是沒有規(guī)定可做的，政府是不可以做的。這是人民社會對政府的監(jiān)督和約束。因為政府權(quán)力是人民賦予的，你做什么事是由人民規(guī)定的，也就是法律規(guī)定的，不可以越位。比如集中采購機構(gòu)的正面清單可從接受委托、組織采購、制定規(guī)程和培訓(xùn)人員等幾方面著手厘清，正面清單不是讓你不能變著法子去收費，或者干預(yù)項目評審，而所能做的，就是不斷地依法規(guī)范政府采購的程序、制度，確保政府采購公開、公平、公正，根據(jù)新形勢需要，建立起集中采購機構(gòu)的正面清單。根據(jù)正面清單，誰履行職責(zé)？誰打了折扣？誰做了清單之外的事情？另外誰家的孩子誰家抱，一定得有人認這個賬，將正面清單分解到每一個部門和人員，只有建立起集中采購機構(gòu)的正面清單，才可以真正監(jiān)督集中采購機構(gòu)，讓他把該做的事情做好。對其他采購當(dāng)事人可以比照集中采購機構(gòu)正面清單的做法加強其行為的約束。（作者：劉躍華）
來源： 政府采購信息網(wǎng)
