應(yīng)要求供應(yīng)商提供怎樣的營業(yè)執(zhí)照
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發(fā)布日期：2015年06月08日
日前，因在招標(biāo)公告中對供應(yīng)商的營業(yè)執(zhí)照提出了“特殊”要求，某采購代理機(jī)構(gòu)遭到了供應(yīng)商的質(zhì)疑。
事情緣起于A省的一起車輛裝備采購項(xiàng)目，該項(xiàng)目招標(biāo)公告“投標(biāo)人資格要求”部分提出，投標(biāo)人需具備“有效的經(jīng)年檢的工商營業(yè)執(zhí)照副本原件或當(dāng)?shù)毓C處出具的此資質(zhì)的公證書原件（營業(yè)執(zhí)照包含本次項(xiàng)目服務(wù)的經(jīng)營權(quán)）”。而目前，營業(yè)執(zhí)照已取消年檢，提起質(zhì)疑的供應(yīng)商由于僅成立一年多時間，根本無法提供經(jīng)年檢的營業(yè)執(zhí)照，這也就意味著其無法參與該車輛裝備采購項(xiàng)目的投標(biāo)。
那么，上述項(xiàng)目關(guān)于營業(yè)執(zhí)照的要求合法嗎？政府采購又應(yīng)該要求供應(yīng)商提供怎樣的營業(yè)執(zhí)照？
“過時”的年檢
2014年2月7日，國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于印發(fā)注冊資本登記制度改革方案的通知》（國發(fā)〔2014〕7號），該通知附件《注冊資本登記制度改革方案》第二條第二項(xiàng)明確：“改革年度檢驗(yàn)驗(yàn)照制度。將企業(yè)年度檢驗(yàn)制度改為企業(yè)年度報告公示制度。改革個體工商戶驗(yàn)照制度，建立符合個體工商戶特點(diǎn)的年度報告制度?！彪S后，國家工商行政管理總局發(fā)布《工商總局關(guān)于停止企業(yè)年度檢驗(yàn)工作的通知》（工商企字〔2014〕28號）明確：“自2014年3月1日起停止對領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的有限責(zé)任公司、股份有限公司、非公司企業(yè)法人、合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)、來華從事經(jīng)營活動的外國(地區(qū))企業(yè)，以及其他經(jīng)營單位的企業(yè)年度檢驗(yàn)工作。”自此，企業(yè)年度檢驗(yàn)工作正式取消。
而A省車輛裝備采購項(xiàng)目招標(biāo)公告發(fā)布的時間為2015年5月，彼時，全國工商營業(yè)執(zhí)照年檢已停止一年有余，對于從未參加過年檢的供應(yīng)商來說，要提供項(xiàng)目招標(biāo)公告所要求的“經(jīng)年檢的工商營業(yè)執(zhí)照”，實(shí)屬“天方夜譚”。即便供應(yīng)商此前參加過年檢，其營業(yè)執(zhí)照上也是2013年對2012年經(jīng)營情況進(jìn)行的年檢記錄。
事實(shí)上，“過時”的年檢對于政府采購而言，不具任何意義。在年檢制度已取消的當(dāng)下，對供應(yīng)商提出前述要求，必然使得未參加過年檢的供應(yīng)商被拒之門外。某種程度上來講，這一做法屬于非法限制供應(yīng)商投標(biāo)資格，違反了政府采購法實(shí)施條例（以下簡稱《條例》）第二十條的規(guī)定，即，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)有下列情形之一的，屬于以不合理的條件對供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇：（二）設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購項(xiàng)目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)。
營業(yè)執(zhí)照能否包含經(jīng)營權(quán)
2013年3月公布的《國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》“改革工商登記制度”部分提出：“對按照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定需要取得前置許可的事項(xiàng)，除涉及國家安全、公民生命財產(chǎn)安全等外，不再實(shí)行先主管部門審批、再工商登記的制度，商事主體向工商部門申請登記，取得營業(yè)執(zhí)照后即可從事一般生產(chǎn)經(jīng)營活動；對從事需要許可的生產(chǎn)經(jīng)營活動，持營業(yè)執(zhí)照和有關(guān)材料向主管部門申請許可?！弊裱@一精神，2014年，國務(wù)院通過發(fā)布國發(fā)（2014）27號和國發(fā)（2014）50號文，把絕大多數(shù)的前置審批改為后置審批或者干脆取消審批。據(jù)此，對于需要行政許可才能經(jīng)營的項(xiàng)目，工商營業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營范圍已無法反映該企業(yè)是否已獲得行政許可；對于不需要行政許可的項(xiàng)目，有營業(yè)執(zhí)照即可從事經(jīng)營。因此，營業(yè)執(zhí)照已無法反映供應(yīng)商的經(jīng)營權(quán)情況，從營業(yè)執(zhí)照來判斷供應(yīng)商的經(jīng)營權(quán)的做法是錯誤的。
回到A省車輛裝備采購項(xiàng)目，按照該項(xiàng)目招標(biāo)公告上表述的意思，如果“經(jīng)營權(quán)”是指有關(guān)行政許可的話，那么僅僅從營業(yè)執(zhí)照上是無法看出供應(yīng)商是否具備經(jīng)營權(quán)的。因?yàn)楣?yīng)商一般是先有營業(yè)執(zhí)照后有行政許可，不查看行政許可無法判斷一個企業(yè)是否有經(jīng)營權(quán)。即便是在涉及國家安全、公民生命財產(chǎn)安全等需要前置許可的領(lǐng)域，判斷該領(lǐng)域供應(yīng)商是否有經(jīng)營權(quán)的法律文件仍然是行政許可證書，而非營業(yè)執(zhí)照。
而如果該項(xiàng)目招標(biāo)公告表述的“經(jīng)營權(quán)”不是指行政許可，那么項(xiàng)目所涉及的經(jīng)營活動則指一般生產(chǎn)經(jīng)營活動，按照《國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》的規(guī)定，一般生產(chǎn)經(jīng)營活動只要有營業(yè)執(zhí)照即可，因此也無需從營業(yè)執(zhí)照中查看供應(yīng)商是否具有經(jīng)營權(quán)。
從上述分析不難看出，無論從哪個角度來講，營業(yè)執(zhí)照不可能完全包含“經(jīng)營權(quán)”，所以，項(xiàng)目招標(biāo)公告中“營業(yè)執(zhí)照包含本次項(xiàng)目服務(wù)的經(jīng)營權(quán)”的規(guī)定，顯然是不對的。
“營業(yè)執(zhí)照”的標(biāo)準(zhǔn)表述
既然營業(yè)執(zhí)照無法反映供應(yīng)商經(jīng)營權(quán)情況，而依據(jù)《條例》，營業(yè)執(zhí)照又是政府采購供應(yīng)商參加采購活動必須提供的資格證明材料之一，那么，在開展政府采購活動時，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)要求供應(yīng)商提供怎樣的營業(yè)執(zhí)照？
“參加政府采購活動的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備政府采購法第二十二條第一款規(guī)定的條件，提供下列材料：（一）法人或者其他組織的營業(yè)執(zhí)照等證明文件，自然人的身份證明?！薄稐l例》第十七條的規(guī)定，既是采購文件要求供應(yīng)商提供營業(yè)執(zhí)照的法律依據(jù)，也是采購文件中有關(guān)營業(yè)執(zhí)照要求的標(biāo)準(zhǔn)表述。根據(jù)這一規(guī)定，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)在編制采購文件時，不能在營業(yè)執(zhí)照的描述上設(shè)置過多的限定和“特定”功能，尤其不能加上已被明文取消的“年檢”以及不合實(shí)際且毫無意義的“反映項(xiàng)目經(jīng)營權(quán)”等要求。
而對于某些確需經(jīng)過行政許可才有資格經(jīng)營或才有市場準(zhǔn)入資格的項(xiàng)目，根據(jù)《條例》第十七條“參加政府采購活動的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備政府采購法第二十二條第一款規(guī)定的條件，提供下列材料：（五）具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件的證明材料”的規(guī)定，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)在資格證明文件中對該類資格證書單獨(dú)提出要求。（沈德能）
來源：中國政府采購報
