政府采購怎能接受公益捐贈
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發(fā)布日期：2015年06月12日
案情■
今年3月，為了支持小麥主產(chǎn)區(qū)發(fā)展春季農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，確保小麥豐收，某市農(nóng)業(yè)局使用上級財政補貼資金，委托集中采購機構(gòu)采購一批小麥“一噴三防”物資，包括殺蟲劑、殺菌劑、微肥等。
其中，殺蟲劑包防治面積10萬畝，預(yù)算金額50萬元。開標(biāo)后評標(biāo)委員會發(fā)現(xiàn)，A公司的報價竟然只有5元，便要求其投標(biāo)代表對此作出澄清。A公司負(fù)責(zé)人表示，自己是本地人，想通過一些公益活動回報家鄉(xiāng)父老，該公司每年都會拿出一部分資金，無償為當(dāng)?shù)卮迕襁M(jìn)行病蟲害防治。
對于質(zhì)量能否保證的疑問，該負(fù)責(zé)人當(dāng)即承諾：“如果中標(biāo)，我可以先交10萬元履約保證金（占?xì)⑾x劑包預(yù)算金額的20%），后期不能按要求履約的話，甘愿接受處罰，10萬元不要了?！?
這一承諾讓評標(biāo)委員會內(nèi)部產(chǎn)生了分歧。有專家認(rèn)為，A公司的行為看似合理，實則對其他供應(yīng)商不公；也有專家表示，A公司完全滿足采購需求，并且已保證按要求履約，選擇其中標(biāo)能節(jié)約大量財政資金。
最終，A公司被確定為殺蟲劑包的預(yù)中標(biāo)供應(yīng)商，但中標(biāo)公告發(fā)出后即遭到質(zhì)疑。
分析■
本案例的矛盾焦點在于A公司的行為是否損害了其他供應(yīng)商的合法權(quán)益。
首先，1999年9月1日起施行的公益事業(yè)捐贈法第二條規(guī)定，自然人、法人或者其他組織自愿無償向依法成立的公益性社會團(tuán)體和公益性非營利的事業(yè)單位捐贈財產(chǎn)，用于公益事業(yè)的，適用本法。另外，公益捐贈不存在合約關(guān)系，A公司通過投標(biāo)政府采購項目，進(jìn)而以象征性的5元報價中標(biāo)的行為是有償?shù)?，并且要簽訂合同，完成履約，所以A公司的行為不屬于公益捐贈。
當(dāng)然，A公司的出發(fā)點值得肯定，但開展公益捐贈回報家鄉(xiāng)父老，應(yīng)該通過其他形式實現(xiàn)，政府采購有完善的法律制度體系，依法采購是根本要求之一。
其次，1993年12月1日起施行的反不正當(dāng)競爭法第十一條規(guī)定，經(jīng)營者不得以排擠對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。事實上，在一些軟件開發(fā)項目，供應(yīng)商可以以成本早已收回為借口，讓有關(guān)部門難以認(rèn)定其是否低于成本，但本案例標(biāo)的物殺蟲劑包不同于軟件開發(fā)項目，其成本很容易認(rèn)定。因此，在明確A公司的行為不屬于公益捐贈后，其5元報價明顯帶有不正當(dāng)競爭性質(zhì)，影響到其他供應(yīng)商的公平競爭。
最后，政府采購法第二十五條規(guī)定，政府采購當(dāng)事人不得相互串通損害國家利益、社會公共利益和其他當(dāng)事人的合法權(quán)益；不得以任何手段排斥其他供應(yīng)商參與競爭。《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第三十五條也要求，投標(biāo)人之間不得相互串通投標(biāo)報價，不得妨礙其他投標(biāo)人的公平競爭，不得損害招標(biāo)采購單位或者其他投標(biāo)人的合法權(quán)益。
A公司作為市場主體，以5元報價參與政府采購項目并無不妥，動機也很純正，只是行為方式欠考慮。站在依法采購的角度，評標(biāo)委員會選擇A公司為預(yù)中標(biāo)供應(yīng)商則不合法，因為其行為已明顯損害了其他供應(yīng)商的合法權(quán)益。
啟示■
政府采購實踐中，供應(yīng)商以0元或者超低價投標(biāo)的現(xiàn)象時有發(fā)生，其具體情形不外乎幾種：一是在某些信息系統(tǒng)建設(shè)項目中，下轄市縣的系統(tǒng)建設(shè)要求與省級配套，供應(yīng)商在參加省級采購時，以0元或超低報價先獲取中標(biāo)，然后再以高價提供給市縣級政府部門，堤內(nèi)損失堤外補；二是在一些軟件開發(fā)項目中，供應(yīng)商投標(biāo)時承諾可免費贈送或報價極低，但事實上此類軟件后期維護(hù)和升級費用非常高，短期的損失可以在后期得到彌補；三是一些供應(yīng)商為了壟斷市場，以明顯低于成本的價格進(jìn)行銷售，迫使競爭對手退出，其一旦達(dá)到目的便立即提高價格，謀取暴利。對于上述行為，相關(guān)各方該如何應(yīng)對？
實際上，對供應(yīng)商的0元報價行為很好處理，可直接認(rèn)定其投標(biāo)無效，依據(jù)是政府采購法的第二條規(guī)定：政府采購是指以合同方式有償取得貨物、工程和服務(wù)的行為。0元報價屬于無償行為，理應(yīng)被拒絕。當(dāng)然，廣大供應(yīng)商對政府采購法律法規(guī)不一定全部精通，所以具體到每個項目，為了保證項目順利推行，采購人或其委托的采購代理機構(gòu)最好在采購文件中說明“本次采購活動不允許0元報價”。
同時，2015年3月1日起施行的政府采購法實施條例第十一條規(guī)定，采購人不得向供應(yīng)商索要或者接受其給予的贈品、回扣或者與采購無關(guān)的其他商品、服務(wù)。這是案例中A公司以5元報價回報家鄉(xiāng)父老不能為政府采購所接受的間接依據(jù)。
至于其他一些超低報價問題，處理依據(jù)主要是反不正當(dāng)競爭法，所有以低于成本的價格銷售商品（服務(wù)）的行為都是違法的，政府采購也不例外。評審專家如果難以把握，應(yīng)該如實向采購代理機構(gòu)或政府采購監(jiān)管部門匯報，由后者聯(lián)合工商行政管理部門進(jìn)行調(diào)查處理。 （張憶安）
來源：中國政府采購報
