采購文件少一項強制性要求引發(fā)爭議
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發(fā)布日期：2015年08月13日
案例回放
某教育局幼兒思維訓(xùn)練系統(tǒng)采購項目進行國內(nèi)公開招標(biāo)，采購預(yù)算600萬元，采購內(nèi)容為：幼兒思維訓(xùn)練系統(tǒng)30套，包括設(shè)備供貨、配套軟件、運輸、加工制作、安裝、測試、調(diào)試、開通和驗收直至交付使用、售后等配套服務(wù)。
招標(biāo)信息發(fā)布后，招標(biāo)活動因故未能按計劃進行。采購人經(jīng)監(jiān)管部門批準(zhǔn)后將公開招標(biāo)改為競爭性談判。
競爭性談判中，有評審專家提出，供應(yīng)商在投標(biāo)文件中用于投標(biāo)的產(chǎn)品不論是作為學(xué)習(xí)機，還是作為電腦游戲機等都應(yīng)經(jīng)過國家強制性產(chǎn)品認證、并獲得認證標(biāo)志。
但是，參加競爭性談判的投標(biāo)供應(yīng)商的投標(biāo)產(chǎn)品均未取得CCC認證，按《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》要求是不能投放市場的。評審專家相互交換意見后，將評審中的這一情況向組織招標(biāo)的社會代理機構(gòu)進行了反映。
社會代理機構(gòu)經(jīng)過了解認為，的確國家出臺了《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》，但招標(biāo)文件中沒有明確對投標(biāo)供應(yīng)商參與投標(biāo)的產(chǎn)品提出CCC認證的要求。評審專家應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件要求對投標(biāo)供應(yīng)商的投標(biāo)文件進行評審。
如此，評審專家與中介組織各持觀點。幾經(jīng)商討后，評審專家中有人開始出現(xiàn)傾向于中介機構(gòu)意見的觀點。最后評審專家小組做出了妥協(xié)，讓參與競爭性談判的、其他方面滿足采購需求的某教育技術(shù)裝備服務(wù)中心做出書面承諾：一旦中標(biāo)，應(yīng)將參與投標(biāo)的產(chǎn)品申請國家強制性認證。
問題：評審專家在政府采購活動中的評審依據(jù)是什么？
專家點評
中央政府采購專家?guī)煸u審專家莫勁松
許多評審專家、包括組織評審的社會代理機構(gòu)，大多認同招標(biāo)文件怎么規(guī)定就怎么評審；招標(biāo)文件沒有規(guī)定的，就不能作為評審的依據(jù)。本案例中，當(dāng)社會代理機構(gòu)與評審專家的觀點不一致時，有評審專家開始傾向于社會代理機構(gòu)的觀點。主要是依據(jù)《政府采購法實施條例》第三十四條中的規(guī)定：招標(biāo)文件中沒有規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)不得作為評審的依據(jù)。相關(guān)這一情況，還有《政府采購法實施條例》第七十五條法律責(zé)任約束。
然而，相對于《政府采購法實施條例》第四十一條中“……采購文件內(nèi)容違反國家有關(guān)強制性規(guī)定的，評標(biāo)委員會、競爭性談判小組或者詢價小組應(yīng)當(dāng)停止評審并向采購人或者采購代理機構(gòu)說明情況”的規(guī)定。
有人可能會提出疑問：這不是一對矛盾嗎？
簡單地來看，似乎就是矛盾的。其實不然，按照評價科學(xué)的機理，政府采購中對投標(biāo)供應(yīng)商開展的評審，實質(zhì)就是一個評價活動。評價活動，按照《評價學(xué)》原理來說，評價所依據(jù)的評價準(zhǔn)則是極其至關(guān)重要的。在世界上任何一個國家，無論開展任何形式、任何內(nèi)容的評價活動或過程，首先必須遵守國家法律法規(guī)。
中國加入WTO后，按照國際慣例，將法規(guī)分為強制性和推薦性兩類；顧名思義，強制法規(guī)是必須遵守的?！墩少彿▽嵤l例》中第四十一條規(guī)定就是指明了采購文件與國家強制法律法規(guī)的從屬關(guān)系，維護國家強制法律法規(guī)的尊嚴與權(quán)威，是采購相關(guān)當(dāng)事人共同的法律責(zé)任。
事實上，國際通行的做法是，制定標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范等規(guī)范性文件，都會申明其必須滿足適用法律法規(guī)的要求，更何況采購文件中的招標(biāo)文件呢？
從本案例中還應(yīng)該看到，影響采購評審公平、公正以及追求“物有所值”采購理念的一個關(guān)鍵問題，是評審專家的職業(yè)素養(yǎng)問題。我國政府采購評審專家多來源于技術(shù)領(lǐng)域，現(xiàn)場評審專家存在對國家產(chǎn)品質(zhì)量安全控制法規(guī)不熟悉；對財政部要求“以獨立身份”參與評審未能深入理解（獨立身份≠獨立打分）……。評價科學(xué)將評價者（評審專家）列為評價的三要素之一，強調(diào)評價者及評價過程應(yīng)當(dāng)公平、公正、客觀；以此奠基評價科學(xué)這門學(xué)科。眾所周知，評審評價活動對評價者（評審專家）的要求與當(dāng)下政府采購評審專家的產(chǎn)生、使用現(xiàn)狀等方面存在極大的反差。
評價者（評審專家）素養(yǎng)上，其核心問題是缺乏知識體系背景的支撐。按照《評價學(xué)》，從事評價活動，基本的知識體系應(yīng)該是三個方面：評價科學(xué)、專業(yè)技術(shù)以及管理知識。顯然，目前政府采購評審專家的知識結(jié)構(gòu)多駐留在專業(yè)技術(shù)方面。這與政府采購?fù)菩小拔镉兴怠崩砟?，改變“專家不專”現(xiàn)狀以及后續(xù)改革發(fā)展的要求極不相稱。應(yīng)引起業(yè)內(nèi)高度重視。
政府采購評審專家是以獨立身份履行評審評價職責(zé)，依據(jù)法規(guī)要求，應(yīng)建議采購人重新修改談判公告，重新組織采購活動，而不是采取妥協(xié)的方法。其實，按照采購合同履約要求，該教育技術(shù)裝備服務(wù)中心做出書面承諾中標(biāo)后申請CCC認證，時間上是來不及的。除了違背法律要求外，這給采購合同履約帶來了極大的風(fēng)險。
同時，政府采購活動是一個法律性很強的經(jīng)濟市場活動，面對法規(guī)問題上的不協(xié)調(diào)與存在抵觸不能以少數(shù)服從多數(shù)來表決采購活動的安排。
另外，現(xiàn)有專家?guī)熘械膶＜?，需在原有純技術(shù)層面知識結(jié)構(gòu)之上，不斷豐富自己的經(jīng)濟常識與（項目）管理知識，是實現(xiàn)政府采購“物有所值”的有效途徑。明其必須滿足適用法律法規(guī)的要求，更何況采購文件中的招標(biāo)文件呢？！
廣西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問沈德能
政府采購項目的評審依據(jù)的順序是：法律-法規(guī)-部門規(guī)章-強制性規(guī)范（標(biāo)準(zhǔn)）-采購文件。專家的評審活動首先必須符合法律法規(guī)和規(guī)章的要求，不得違反國家強制性規(guī)范（標(biāo)準(zhǔn)），在此基礎(chǔ)上按照采購文件的評審程序和評審標(biāo)準(zhǔn)來具體評審。本項目采購的產(chǎn)品是必須經(jīng)過強制認證才能生產(chǎn)和銷售的產(chǎn)品，在評審時就不能讓未經(jīng)強制認證的產(chǎn)品進入評審。
《政府采購法實施條例》第十五條規(guī)定“采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)政府采購政策、采購預(yù)算、采購需求編制采購文件。采購需求應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)以及政府采購政策規(guī)定的技術(shù)、服務(wù)、安全等要求。”本項目的采購文件沒有要求供應(yīng)商的產(chǎn)品提出CCC認證的要求，是采購文件本身就不符合法律法規(guī)的規(guī)定，屬于不合格的采購文件，如此不合格的采購文件是不能完全作為采購項目的評審依據(jù)的。其中的強制性規(guī)范（標(biāo)準(zhǔn)）--產(chǎn)品必須經(jīng)過CCC強制認證，雖然在采購文件中沒有體現(xiàn)，但在評審過程中也是必須要遵守的。對此《政府采購法》第二十二條第一款 “供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件?！弊鞒隽嗣鞔_的規(guī)定，凡是法律法規(guī)規(guī)定的關(guān)于政府采購供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備的其他條件，必須具備才能參加政府采購活動。對于供應(yīng)商提供的政府采購的標(biāo)的-工程、貨物和服務(wù)也必須符合法律法規(guī)規(guī)定的條件才能參加政府采購活動，而不管采購文件是否對此作出明確要求。本項目的評審結(jié)果顯然不符合國家CCC強制認證要求，評審結(jié)果是無效的。
在具體項目的評審中，如果遇到采購文件的要求違反了國家強制性規(guī)范（標(biāo)準(zhǔn)），該采購文件不能作為項目評審的依據(jù)。對此《政府采購法實施條例》第四十一條規(guī)定“采購文件內(nèi)容違反國家有關(guān)強制性規(guī)定的，評標(biāo)委員會、競爭性談判小組或者詢價小組應(yīng)當(dāng)停止評審并向采購人或者采購代理機構(gòu)說明情況?！保朔N情況下，已經(jīng)停止了評審，當(dāng)然就沒有任何評審結(jié)果，采購項目只能在修改采購文件后重新采購。
實務(wù)操作中，由于采購文件未對供應(yīng)商提供的產(chǎn)品必須符合《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》作出明確要求，供應(yīng)商可能不會提供相關(guān)認證證書。此時，可以在談判過程中向供應(yīng)商解釋清楚，如果產(chǎn)品確實已經(jīng)經(jīng)過強制認證，只是沒有在響應(yīng)文件中提供認證證書的，供應(yīng)商可以補充提供相關(guān)認證證書。
法規(guī)鏈接
《政府采購法實施條例》
第十五條 采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)政府采購政策、采購預(yù)算、采購需求編制采購文件。
采購需求應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)以及政府采購政策規(guī)定的技術(shù)、服務(wù)、安全等要求。政府向社會公眾提供的公共服務(wù)項目，應(yīng)當(dāng)就確定采購需求征求社會公眾的意見。除因技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細規(guī)格或者具體要求外，采購需求應(yīng)當(dāng)完整、明確。必要時，應(yīng)當(dāng)就確定采購需求征求相關(guān)供應(yīng)商、專家的意見。
第三十四條 政府采購招標(biāo)評標(biāo)方法分為最低評標(biāo)價法和綜合評分法。
最低評標(biāo)價法，是指投標(biāo)文件滿足招標(biāo)文件全部實質(zhì)性要求且投標(biāo)報價最低的供應(yīng)商為中標(biāo)候選人的評標(biāo)方法。綜合評分法，是指投標(biāo)文件滿足招標(biāo)文件全部實質(zhì)性要求且按照評審因素的量化指標(biāo)評審得分最高的供應(yīng)商為中標(biāo)候選人的評標(biāo)方法。
技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的貨物和服務(wù)項目，應(yīng)當(dāng)采用最低評標(biāo)價法。
采用綜合評分法的，評審標(biāo)準(zhǔn)中的分值設(shè)置應(yīng)當(dāng)與評審因素的量化指標(biāo)相對應(yīng)。
招標(biāo)文件中沒有規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)不得作為評審的依據(jù)。
第四十一條 評標(biāo)委員會、競爭性談判小組或者詢價小組成員應(yīng)當(dāng)按照客觀、公正、審慎的原則，根據(jù)采購文件規(guī)定的評審程序、評審方法和評審標(biāo)準(zhǔn)進行獨立評審。采購文件內(nèi)容違反國家有關(guān)強制性規(guī)定的，評標(biāo)委員會、競爭性談判小組或者詢價小組應(yīng)當(dāng)停止評審并向采購人或者采購代理機構(gòu)說明情況。
評標(biāo)委員會、競爭性談判小組或者詢價小組成員應(yīng)當(dāng)在評審報告上簽字，對自己的評審意見承擔(dān)法律責(zé)任。對評審報告有異議的，應(yīng)當(dāng)在評審報告上簽署不同意見，并說明理由，否則視為同意評審報告。
第七十五條 政府采購評審專家未按照采購文件規(guī)定的評審程序、評審方法和評審標(biāo)準(zhǔn)進行獨立評審或者泄露評審文件、評審情況的，由財政部門給予警告，并處2000元以上2萬元以下的罰款；影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，處2萬元以上5萬元以下的罰款，禁止其參加政府采購評審活動。
政府采購評審專家與供應(yīng)商存在利害關(guān)系未回避的，處2萬元以上5萬元以下的罰款，禁止其參加政府采購評審活動。
政府采購評審專家收受采購人、采購代理機構(gòu)、供應(yīng)商賄賂或者獲取其他不正當(dāng)利益，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，處2萬元以上5萬元以下的罰款，禁止其參加政府采購評審活動。
政府采購評審專家有上述違法行為的，其評審意見無效，不得獲取評審費；有違法所得的，沒收違法所得；給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。（作者：莫勁松 沈德能）
來源：政府采購信息報/網(wǎng)
