政府采購法實施條例（以下簡稱《條例》）第二十五條之規(guī)定，不僅為政府采購工程適用非招標(biāo)采購方式的情形提供了法律依據(jù)，還規(guī)范了可以不進(jìn)行招標(biāo)的政府采購工程項目選擇供應(yīng)商的程序，對預(yù)防腐敗等起到積極作用。本文中，筆者結(jié)合實際工作經(jīng)驗，對《條例》第二十五條的適用范圍及注意事項進(jìn)行淺析。
適用情形有哪些
首先，政府采購工程建設(shè)項目未達(dá)到法定規(guī)模的，應(yīng)當(dāng)適用《條例》第二十五條。
在《條例》出臺前，除法定規(guī)模以上必須進(jìn)行招標(biāo)的項目外，多數(shù)地方以地方性法規(guī)或規(guī)范性文件的方式規(guī)定了必須進(jìn)行招標(biāo)的范圍。如：《寧波市招標(biāo)投標(biāo)管理暫行辦法》第七條規(guī)定“凡屬《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定范圍內(nèi)的工程建設(shè)項目且達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進(jìn)行招標(biāo)：（一）施工總承包單項合同估算價在50萬元以上的；（二）重要設(shè)備、材料等貨物的采購單項合同估算價在50萬元以上的；（三）勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購單項合同估算價在30萬元以上的；（四）單項合同估算價低于第（一）、（二）、（三）項規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項目總投資額在1500萬元以上的。”其他地方也有類似規(guī)定。這種做法導(dǎo)致了成本與效益不匹配，公開招標(biāo)限額標(biāo)準(zhǔn)設(shè)置過低，出現(xiàn)公開招標(biāo)項目沒有投標(biāo)人投標(biāo)，或重新招標(biāo)后投標(biāo)人依然少于3家的情形，以至于實踐中招標(biāo)人甚至在項目投標(biāo)人之外選擇供應(yīng)商，這對參與項目投標(biāo)的供應(yīng)商是極不公平的。因此，自《條例》實施后，未達(dá)到法定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)適用《條例》第二十五條的規(guī)定。
其次，政府采購工程建設(shè)項目達(dá)到法定規(guī)模以上的，法律法規(guī)規(guī)定可以不進(jìn)行招標(biāo)的項目應(yīng)當(dāng)適用《條例》第二十五條。
法律法規(guī)規(guī)定可以不招標(biāo)的工程建設(shè)項目有：招標(biāo)投標(biāo)法第六十六條規(guī)定的“涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況”；招標(biāo)投標(biāo)法實施條例第九條規(guī)定的五種情形。由于在《條例》出臺前，招標(biāo)投標(biāo)法和招標(biāo)投標(biāo)法實施條例對出現(xiàn)上述情形，用語上是可以不招標(biāo)，致使有的招標(biāo)人在選擇供應(yīng)商時不采用任何競爭的方式，暗箱操作，滋生腐敗。因此，今后，對于上述情形應(yīng)當(dāng)適用《條例》第二十五條的規(guī)定。
最后，重新招標(biāo)后投標(biāo)人依然少于3家的，應(yīng)當(dāng)適用《條例》第二十五條。
在招標(biāo)過程中重新招標(biāo)后投標(biāo)人少于3家的情形如下：第一，重新招標(biāo)后只有1家投標(biāo)人參與投標(biāo)；第二，重新招標(biāo)后出現(xiàn)2家投標(biāo)人參與投標(biāo)；第三，重新招標(biāo)后出現(xiàn)3家及以上投標(biāo)人參與投標(biāo)，而經(jīng)評標(biāo)委員會評標(biāo)，實質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)文件的投標(biāo)人達(dá)不到3家及以上或者沒有合格投標(biāo)人。在《條例》出臺前，重新招標(biāo)的項目往往由招標(biāo)人自行選擇供應(yīng)商。今后，出現(xiàn)上述情形的應(yīng)當(dāng)適用《條例》第二十五條的規(guī)定。
此外，值得注意的是，《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》規(guī)定：“政府采購的非招標(biāo)方式有競爭性談判、單一來源、詢價采購方式。”而《條例》第二十五條規(guī)定只能選擇競爭性談判或者單一來源方式采購，這一細(xì)節(jié)體現(xiàn)出，《條例》的此條規(guī)定是根據(jù)工程建設(shè)項目的特點而制定的，并非盲目照搬照抄。
監(jiān)管權(quán)限不可隨意改變
招標(biāo)投標(biāo)法第七條第三款規(guī)定：“對招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分，由國務(wù)院規(guī)定。”據(jù)此，國務(wù)院在國辦發(fā)[2000]34號文件（以下簡稱“34號文件”）中規(guī)定了國務(wù)院有關(guān)部門實施招標(biāo)投標(biāo)活動行政監(jiān)督的職責(zé)分工意見。各省級人民政府也基本上按照34號文件確定的原則，明確了本行政區(qū)域內(nèi)招標(biāo)投標(biāo)行政監(jiān)督職責(zé)分工。
招標(biāo)投標(biāo)法實施條例根據(jù)34號文件精神，專門在第四條作了明確的規(guī)定：“國務(wù)院發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)全國招標(biāo)投標(biāo)工作，對國家重大建設(shè)項目的工程招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督檢查。財政部門依法對實行招標(biāo)投標(biāo)的政府采購工程建設(shè)項目的預(yù)算執(zhí)行情況和政府采購政策執(zhí)行情況實施監(jiān)督”。因此，由公開招標(biāo)的項目改為競爭性談判或單一來源方式采購的，以及法律法規(guī)規(guī)定可以不進(jìn)行招標(biāo)采用競爭性談判或單一來源方式采購的，在方式的審批或核準(zhǔn)權(quán)限上，不因采購方式選擇發(fā)生了改變而改變。
加快修訂部門規(guī)章
盡管政府采購法規(guī)定的采購方式有多種，如：競爭性談判、單一來源、詢價采購等方式，但由于政府采購法第四條規(guī)定：“ 政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投標(biāo)法?！币虼?，在《條例》出臺前，一些地方性法規(guī)或部門規(guī)章都相繼規(guī)定：重新招標(biāo)后，投標(biāo)人少于3家的，可以不再進(jìn)行招標(biāo)。而對于后續(xù)該如何選擇供應(yīng)商，又沒有明確規(guī)定，以至于一些招標(biāo)人自行選擇承包單位。如：《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（七部令[2003]30號令）第三十八條規(guī)定：“重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于3個的，屬于必須審核、批準(zhǔn)的工程建設(shè)項目，報經(jīng)原審核、批準(zhǔn)部門審核、批準(zhǔn)后可以不再進(jìn)行招標(biāo)?！蓖瑫r，《浙江省招標(biāo)投標(biāo)條例》第二十四條規(guī)定：“投標(biāo)截止時間屆滿時，投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)。重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于三個的，報經(jīng)有關(guān)行政監(jiān)督部門批準(zhǔn)后可以不再進(jìn)行招標(biāo)?！鳖愃频囊?guī)定，其他地方也有許多。為貫徹實施《條例》，有關(guān)部門應(yīng)盡快組織修改與《條例》不一致的相關(guān)規(guī)定，以維護(hù)《條例》的嚴(yán)肅性，落實十八屆四中全會提出的全面依法治國方略。
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政府采購法實施條例
第二十五條 政府采購工程依法不進(jìn)行招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)依照政府采購法和本條例規(guī)定的競爭性談判或者單一來源采購方式采購。
招標(biāo)投標(biāo)法實施條例
第九條 除招標(biāo)投標(biāo)法第六十六條規(guī)定的可以不進(jìn)行招標(biāo)的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進(jìn)行招標(biāo)：
（一）需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；
（二）采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；
（三）已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；
（四）需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求；
（五）國家規(guī)定的其他特殊情形。
招標(biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第四條規(guī)定的規(guī)避招標(biāo)。（作者：呂忠行 單位：浙江省寧波市海曙區(qū)政府采購中心）
來源：中國政府采購報
