案例回放
2015年12月，某采購代理機構(gòu)以公開招標(biāo)方式組織一個會計服務(wù)項目采購。該項目共分成A、B、C三個合同包。經(jīng)評審，A、B合同包流標(biāo)，甲會計師事務(wù)所中標(biāo)C合同包。隨后，代理機構(gòu)重新組織A、B合同包采購，甲會計師事務(wù)所的分所乙中標(biāo)B合同包。
中標(biāo)結(jié)果公示后，參與投標(biāo)的供應(yīng)商對結(jié)果提出質(zhì)疑，認為根據(jù)招標(biāo)文件規(guī)定，每一個投標(biāo)人只能獲得本項目一個合同包的中標(biāo)資格，甲會計師事務(wù)所不能同時獲得B、C兩個合同包的中標(biāo)資格。即使甲、乙認定為兩個獨立的投標(biāo)主體，但甲曾在2013年被證監(jiān)會處以較大數(shù)額的罰款，按招標(biāo)文件資格條款規(guī)定，投標(biāo)人必須在近三年內(nèi)沒有因?qū)徲嫎I(yè)務(wù)違規(guī)受到行政處罰，甲會計師事務(wù)所也不具備投標(biāo)人資格。
代理機構(gòu)經(jīng)向財政部門匯報后，組織法律專家對質(zhì)疑涉及的法律問題進行審核。經(jīng)審核，專家認為甲會計師事務(wù)所及其分所乙是合伙企業(yè)與分支機構(gòu)的關(guān)系，在法理應(yīng)屬同一投標(biāo)人；證監(jiān)會對甲會計師事務(wù)所罰款120萬元，該行政處罰系“有較大數(shù)額罰款的處罰”，有被告知可申請聽證的行政處罰，應(yīng)認定為重大違法記錄。據(jù)此，代理機構(gòu)組織原B、C合同包評審委員會進行復(fù)核，評審委員會采納了法律專家分析的意見，認定本項目甲會計師事務(wù)所及乙分所的中標(biāo)結(jié)果無效。該質(zhì)疑處理后，有關(guān)供應(yīng)商均未向財政部門提起投訴。
問題
1.企業(yè)分支機構(gòu)的供應(yīng)商資格如何認定？
2.供應(yīng)商重大違法記錄中較大數(shù)額罰款如何認定方法？
3. 政府采購專業(yè)性問題可否組織專家論證？
專家點評
關(guān)于企業(yè)分支機構(gòu)的供應(yīng)商主體資格的認定。《中華人民共和國政府采購法》第二十二條第一款第一項規(guī)定，供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。參加本次采購的會計師事務(wù)所屬于《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第五十五條規(guī)定的特殊的普通合伙企業(yè)，會計師事務(wù)所的分所屬于總所設(shè)立的分支機構(gòu)。《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第五十七條規(guī)定，合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此，合伙企業(yè)分支機構(gòu)不具備獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，應(yīng)與其所屬合伙企業(yè)認定為同一供應(yīng)商。由此延伸分析，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條規(guī)定，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。因此，總公司與分公司也應(yīng)認定為同一供應(yīng)商。在政府采購活動中，應(yīng)注意在采購文件中規(guī)定是否允許分公司或者合伙企業(yè)的分支機構(gòu)參與，并應(yīng)對其所屬總公司、合伙企業(yè)的資格條件進行審查。
關(guān)于供應(yīng)商無重大違法記錄中較大數(shù)額罰款的認定問題?！吨腥A人民共和國政府采購法》第二十二條第五項規(guī)定，政府采購供應(yīng)商參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄。所謂重大違法記錄按《中華人民共和國政府采購法實施條例》第十九條規(guī)定，是指供應(yīng)商因違法經(jīng)營受到刑事處罰或者責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰。但較大數(shù)額罰款的金額目前尚無直接法律依據(jù)?！吨腥A人民共和國行政處罰法》規(guī)定：行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。各地方、各部門一般都明確了應(yīng)舉行聽證的罰款范圍。例如本案中，甲會計師事務(wù)所受到證監(jiān)會的處罰。根據(jù)《證監(jiān)會行政處罰聽證規(guī)則》第五條規(guī)定，對單位罰款，單獨或者合計30 萬元以上，應(yīng)告知當(dāng)事人享有要求聽證的權(quán)利。單位受到證監(jiān)會處罰30萬元以上即屬于較大數(shù)額罰款。甲會計師事務(wù)所受到的罰款數(shù)額為120萬元，證監(jiān)會也已告知其享有聽證的權(quán)利，因此，采購評審專家認定該處罰屬于重大違法記錄，取消甲會計師事務(wù)所及其分所乙的中標(biāo)資格是正確的。
政府采購質(zhì)疑、投訴過程中，常出現(xiàn)法律、專業(yè)技術(shù)指標(biāo)等某一專門領(lǐng)域的爭議，因未涉及采購項目評審所需專業(yè)，原評審委員會無法做出準(zhǔn)確的判斷。該類問題的處理，可以考慮由采購人、代理機構(gòu)另行組成專家小組，對具體事項作出技術(shù)性分析，形成報告提交給評審委員會審核認定，保障爭議處理的正確性。本案中，評審委員會采納法律專家的觀點，取消甲會計師事務(wù)所及其分所乙的中標(biāo)資格，得到供應(yīng)商的理解，就是很好的證明。
法規(guī)鏈接
《中華人民共和國政府采購法》第二十二條第一款
供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
?。ㄒ唬┚哂歇毩⒊袚?dān)民事責(zé)任的能力；
?。ǘ┚哂辛己玫纳虡I(yè)信譽和健全的財務(wù)會計制度；
?。ㄈ┚哂新男泻贤匦璧脑O(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力；
?。ㄋ模┯幸婪ɡU納稅收和社會保障資金的良好記錄；
?。ㄎ澹﹨⒓诱少徎顒忧叭陜?nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄；
?。┓?、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
《中華人民共和國合伙企業(yè)法》
第五十五條 以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。
特殊的普通合伙企業(yè)是指合伙人依照本法第五十七條的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的普通合伙企業(yè)。
特殊的普通合伙企業(yè)適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)未作規(guī)定的，適用本章第一節(jié)至第五節(jié)的規(guī)定。
第五十七條 一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。
合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
《中華人民共和國公司法》
第十四條 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
《中華人民共和國政府采購法實施條例》第十九條第一款
政府采購法第二十二條第一款第五項所稱重大違法記錄，是指供應(yīng)商因違法經(jīng)營受到刑事處罰或者責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰。
《中華人民共和國行政處罰法》第四十二條第一款
行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。
《中國證券監(jiān)督管理委員會行政處罰聽證規(guī)則》
第五條 中國證監(jiān)會或其派出機構(gòu)擬對當(dāng)事人作出以下一項或者一項以上行政處罰的，應(yīng)當(dāng)在向當(dāng)事人送達的《行政處罰事先告知書》中載明當(dāng)事人享有要求聽證的權(quán)利：
?。ㄒ唬┴?zé)令停止發(fā)行證券；
?。ǘ┴?zé)令停業(yè)整頓；
?。ㄈ和?、撤銷或者吊銷證券、期貨、基金相關(guān)業(yè)務(wù)許可；
（四）暫?；蛘叱蜂N任職資格、從業(yè)資格；
?。ㄎ澹€人沒收業(yè)務(wù)收入、沒收違法所得、罰款，單獨或
者合計5 萬元以上；
?。挝粵]收業(yè)務(wù)收入、沒收違法所得、罰款，單獨或
者合計30 萬元以上；
（七）法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定或者中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)認為可以聽證的其他情形。
來源：政府采購信息報/網(wǎng) 作者：林日清 張迪峰 孫云龍
