關(guān)于政府采購行為界定
案例1：某公立醫(yī)院使用經(jīng)營性收入購買空調(diào)是否屬于政府采購項(xiàng)目？
案例2：國有企業(yè)使用財(cái)政性資金采購貨物是否適用《政府采購法》？
答：公立醫(yī)院使用其經(jīng)營性收入購買空調(diào)設(shè)備是否屬政府采購項(xiàng)目，這要看其資金是否已納入預(yù)算管理；國有企業(yè)使用財(cái)政性資金采購，不適用《政府采購法》。
界定是否屬于政府采購項(xiàng)目，應(yīng)從兩方面入手：
一是看采購主體?！墩少彿ā芬?guī)定的適用主體有3個(gè)，即國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、團(tuán)體組織。
二是看資金來源。使用財(cái)政性資金采購的屬于政府采購，而財(cái)政性資金是指納入預(yù)算管理的資金。如果項(xiàng)目采購主體是《政府采購法》規(guī)定的適用主體，那么判定是否屬于政府采購行為，就取決于是否使用財(cái)政性資金。
涉及混合資金的，明確規(guī)定能分開的分開，不能分開的要全部實(shí)行政府采購。事業(yè)單位的資金基本都納入了預(yù)算管理。
需注意的是協(xié)會(huì)、商會(huì)這種組織的采購行為，因協(xié)會(huì)、商會(huì)基本已與政府脫鉤，很難認(rèn)定其為政府采購主體，即使使用財(cái)政性資金采購，也不適用《政府采購法》。事業(yè)單位還在分類改革中，具有行政管理職能和公益性的事業(yè)單位，基本都使用財(cái)政性資金，但經(jīng)營性事業(yè)單位的經(jīng)營性收入未完全納入預(yù)算管理，很難適用《政府采購法》。
一般情況下，國有企業(yè)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》，其采購行為按照招投標(biāo)流程來做?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定的強(qiáng)制采購包括使用財(cái)政性資金的招標(biāo)活動(dòng)。如某市開發(fā)區(qū)在使用財(cái)政性資金采購項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)屬于政府采購；但如果開發(fā)區(qū)企業(yè)采購，則不適用《政府采購法》。
要點(diǎn)：醫(yī)院使用經(jīng)營性收入購買空調(diào)是否屬于政府采購項(xiàng)目，要看資金是否納入預(yù)算管理；國有企業(yè)使用財(cái)政性資金采購，不適用《政府采購法》。
關(guān)于非招標(biāo)采購項(xiàng)目采用招標(biāo)采購的法律適用
案例：依法可以不招標(biāo)的項(xiàng)目進(jìn)行了招標(biāo)，但未完全按招標(biāo)程序?qū)嵤┎少?，是否違法？
答：根據(jù)《政府采購法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）相關(guān)規(guī)定，政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物和服務(wù)，采用招標(biāo)方式的，應(yīng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實(shí)施條例；采用非招標(biāo)方式的，應(yīng)適用《政府采購法》及其實(shí)施條例，可采用競(jìng)爭(zhēng)性談判、單一來源采購方式。
根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第九條，自己能承擔(dān)的項(xiàng)目、特許經(jīng)營項(xiàng)目、配套項(xiàng)目等達(dá)到招標(biāo)規(guī)模的，可以不招標(biāo)，但一旦招標(biāo)，就必須嚴(yán)格按法律流程操作。因?yàn)榉刹o未達(dá)到招標(biāo)金額不能招標(biāo)的禁止性規(guī)定，因此很多單位幾萬元的項(xiàng)目也進(jìn)行招標(biāo)。從節(jié)約成本角度考慮，不鼓勵(lì)小項(xiàng)目也一刀切地實(shí)行招標(biāo)。
《招標(biāo)投標(biāo)法》雖對(duì)強(qiáng)制招標(biāo)和自愿招標(biāo)的規(guī)定不一樣，如專家抽取，強(qiáng)制招標(biāo)要求必須在政府設(shè)置的專家?guī)炖锍槿。蛔栽刚袠?biāo)的可在采購機(jī)構(gòu)設(shè)置的專家?guī)熘谐槿。袠?biāo)公告、開標(biāo)、評(píng)審等還是要嚴(yán)格遵守招標(biāo)程序。
工程招標(biāo)中，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)明確政府采購的政策要求，最重要的應(yīng)該包括節(jié)能環(huán)保、支持中小企業(yè)以及貨物和服務(wù)采購政策，財(cái)政部門對(duì)此都有監(jiān)管權(quán)。
要點(diǎn)：未達(dá)到招標(biāo)數(shù)額的項(xiàng)目可以不實(shí)施招標(biāo)，但一旦招標(biāo)，就必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定的招投標(biāo)程序?qū)嵤?/p>
關(guān)于采購項(xiàng)目屬性界定
案例：某大劇院1億多元的舞臺(tái)機(jī)械設(shè)備采購項(xiàng)目，在招標(biāo)結(jié)束后受到質(zhì)疑投訴。財(cái)政部門在處理時(shí)發(fā)現(xiàn)，投標(biāo)文件中存在指定品牌和進(jìn)口產(chǎn)品未經(jīng)審核的情形，遂認(rèn)定采購結(jié)果無效。采購人認(rèn)為該項(xiàng)目屬于工程項(xiàng)目，不適用《政府采購法》，因此不服行政處罰，決定提起行政復(fù)議。
答：專家對(duì)這一項(xiàng)目的歸屬理解不同，工程方面的專家認(rèn)為，像舞臺(tái)設(shè)備這樣的大型機(jī)械和燈光、電梯等，都需要安裝與集成，因此要按工程采購項(xiàng)目來走；政府采購貨物和服務(wù)方面的專家認(rèn)為，設(shè)備和燈光已經(jīng)納入政府采購貨物類品目，所以該項(xiàng)目是典型的貨物采購。
關(guān)于混合項(xiàng)目屬性的界定，我國政府采購法律、法規(guī)和規(guī)章尚無明確的規(guī)定，招標(biāo)實(shí)務(wù)中一般按項(xiàng)目所占資金比例來確定。招標(biāo)項(xiàng)目中含有貨物、服務(wù)不同采購對(duì)象的，以占項(xiàng)目資金比例最高的采購對(duì)象確定項(xiàng)目屬性。由于不同的項(xiàng)目之間，供應(yīng)商報(bào)價(jià)價(jià)格比例是不一樣的，因此項(xiàng)目資金是指采購項(xiàng)目的預(yù)算資金。在該項(xiàng)目中，雖然舞臺(tái)機(jī)械設(shè)備工程安裝很重要，但從采購比例上看，貨物占了絕大部分，因此一般歸屬為貨物類采購。
要點(diǎn)：項(xiàng)目屬性應(yīng)以占項(xiàng)目資金比例最高的采購對(duì)象來確定。
關(guān)于供應(yīng)商提交的材料
案例1:公司的分支機(jī)構(gòu)提交營業(yè)執(zhí)照，是否可以參加投標(biāo)？
答：工商部門頒發(fā)的企業(yè)營業(yè)執(zhí)照分為企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照和營業(yè)執(zhí)照，持有法人營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任能力。但并不是所有營業(yè)執(zhí)照都具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
分支機(jī)構(gòu)營業(yè)執(zhí)照不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的主體資格?！墩少彿ā返诙l有關(guān)供應(yīng)商參加政府采購活動(dòng)應(yīng)具備的條件中，第一條便是“具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力”。因此，提供分支機(jī)構(gòu)營業(yè)執(zhí)照未經(jīng)授權(quán)不可以參加政府采購活動(dòng)。
案例2：某打印機(jī)（一體機(jī)）項(xiàng)目招標(biāo)3次，第一次流標(biāo)，第二次認(rèn)定無效，第三次中標(biāo)供應(yīng)商被質(zhì)疑業(yè)績?cè)旒?。因?yàn)轫?xiàng)目要求一體打印機(jī)具有裁剪功能，質(zhì)疑供應(yīng)商提出中標(biāo)供應(yīng)商提供的設(shè)備不具備裁剪功能，中標(biāo)供應(yīng)商回應(yīng)說已經(jīng)進(jìn)口裁剪設(shè)備。
答：處理投訴時(shí)發(fā)現(xiàn)供應(yīng)商只提供了一個(gè)業(yè)績，但其表示當(dāng)?shù)赜脩魡挝挥邢嚓P(guān)業(yè)績證明，因此專門聯(lián)系當(dāng)?shù)赜脩魡挝徊⑴蓪＜胰タ疾?，最后發(fā)現(xiàn)供應(yīng)商提供虛假業(yè)績，其產(chǎn)品沒有裁剪功能。在此次項(xiàng)目中，評(píng)審專家沒有要求該供應(yīng)商提供相關(guān)的中標(biāo)、合同、驗(yàn)收等證明材料，僅看提供的貨物名稱就在業(yè)績項(xiàng)進(jìn)行打分的做法是不合理的。
案例3：醫(yī)療用改裝車項(xiàng)目，中標(biāo)供應(yīng)商沒做過醫(yī)療改裝車，但做過其他類的改裝車，并提供了相關(guān)業(yè)績。另一供應(yīng)商質(zhì)疑投訴中標(biāo)供應(yīng)商并沒有做過醫(yī)療改裝車方面的項(xiàng)目，其提供的是虛假材料。
答：根據(jù)《條例》第二十條規(guī)定，不能提供行政區(qū)域或同行業(yè)的業(yè)績。而該案例中要求提供的是類似的業(yè)績證明材料，而不是同類業(yè)績證明材料。專家認(rèn)為，如果一定要供應(yīng)商提供做過醫(yī)療改裝車的業(yè)績，可能構(gòu)成行業(yè)限制。
案例4：在某采購項(xiàng)目中，招標(biāo)文件要求投標(biāo)授權(quán)代表將身份證原件隨投標(biāo)文件密封提交的做法是否合法？
答：公安部身份證管理相關(guān)辦法規(guī)定，身份證原件是不能離開本人的，將身份證原件密封送達(dá)違背了相關(guān)規(guī)定。政府采購材料送達(dá)的要求要合理，不能要求身份證原件隨投標(biāo)文件密封送達(dá)。
《條例》第十七條規(guī)定了供應(yīng)商參加政府采購應(yīng)提交的材料：（一）法人或其他組織的營業(yè)執(zhí)照等證明文件，自然人的身份證明；（二）財(cái)務(wù)狀況報(bào)告，依法繳納稅收和社會(huì)保障資金的相關(guān)材料；（三）具備履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力的證明材料，可以要求提供設(shè)備清單、專業(yè)技術(shù)的名單；（四）參加政府采購活動(dòng)前3年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄的書面聲明；（五）具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件的證明材料。采購項(xiàng)目有特殊要求的，供應(yīng)商還應(yīng)提供其符合特殊要求的證明材料或情況說明。
針對(duì)上述規(guī)定中的第四點(diǎn)，即“參加政府采購活動(dòng)前3年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄的書面聲明”，只需提供無重大違法記錄的書面聲明，評(píng)審過程如發(fā)現(xiàn)虛假聲明，可按相關(guān)法律處罰。包括中小企業(yè)的證明，只能自己聲明，遭到異議可委托縣級(jí)以上中小企業(yè)管理部門認(rèn)定。
如供應(yīng)商自己表示無重大違法，但其他供應(yīng)商告其違法，經(jīng)查證確實(shí)有不良記錄，則在1-3年內(nèi)禁止參加政府采購。
要點(diǎn)：1. 分支機(jī)構(gòu)營業(yè)執(zhí)照不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的主體資格，未經(jīng)授權(quán)不能參加政府采購活動(dòng)。
2. 評(píng)審專家在評(píng)定供應(yīng)商業(yè)績時(shí)，應(yīng)要求其提供相關(guān)的中標(biāo)、合同、驗(yàn)收等證明材料。
3. 應(yīng)要求供應(yīng)商提供類似的業(yè)績證明材料，而不是同類業(yè)績證明材料，否則可能構(gòu)成行業(yè)限制。
4. 公安部有關(guān)身份證管理辦法規(guī)定，身份證原件不能離開本人，招標(biāo)文件要求投標(biāo)授權(quán)代表將身份證原件隨投標(biāo)文件密封提交是不合法的。
來源：政府采購信息報(bào)
