《中國政府采購報》第581期刊載了筆者的文章《錯誤廢標知多少》（上篇）。文中，筆者提出了招標采購業(yè)界對營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍的誤解之一“營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍必須涵蓋招標要求的貨物和服務等，否則，投標無效”。并認為，正解為“營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍不是判斷一個投標人是否有資格經(jīng)營招標要求的工程、貨物和服務的因素。投標人經(jīng)營資格的判斷分為兩種情況：第一，需要行政許可才能經(jīng)營的，投標人必須獲得相關(guān)的行政許可才能參加相關(guān)項目招標活動。即便營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍內(nèi)沒有相關(guān)的內(nèi)容，但投標人已經(jīng)取得了行政許可的，就有了經(jīng)營資格；第二，不需要行政許可的經(jīng)營項目，不管營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍里是否有相關(guān)的內(nèi)容，投標人都可以經(jīng)營，也可以參加投標，不受任何限制?！?/p>
文章發(fā)表后，有讀者通過網(wǎng)絡與筆者討論了另外一個問題，即是否可以僅從經(jīng)營范圍來判斷供應商的經(jīng)營資格？其實，這是業(yè)界對于營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍存在的另一誤解——只要營業(yè)執(zhí)照里有相關(guān)內(nèi)容，持有該營業(yè)執(zhí)照的供應商必然具有相應的經(jīng)營資格。對此，筆者談一談自己的理解。
正解：不能以營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍來判斷供應商的經(jīng)營資格。
首先，營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍并不能反映供應商的經(jīng)營資格。
業(yè)界從業(yè)人員需特別注意工商登記制度的“先照后證”改革。2013年3月公布的《國務院機構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》“改革工商登記制度”部分提出，“對按照法律、行政法規(guī)和國務院決定需要取得前置許可的事項，除涉及國家安全、公民生命財產(chǎn)安全等外，不再實行先主管部門審批、再工商登記的制度，商事主體向工商部門申請登記，取得營業(yè)執(zhí)照后即可從事一般生產(chǎn)經(jīng)營活動；對從事需要許可的生產(chǎn)經(jīng)營活動，持營業(yè)執(zhí)照和有關(guān)材料向主管部門申請許可?！弊裱@一精神，2014年，國務院發(fā)布國發(fā)〔2014〕27號、國發(fā)〔2014〕50號文，把絕大多數(shù)的前置審批改為后置審批，或者干脆取消審批。據(jù)此，對于需要行政許可才能經(jīng)營的項目，工商營業(yè)執(zhí)照中的經(jīng)營范圍已無法反映供應商是否獲得了行政許可，即無法從供應商營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍來確定該供應商是否具有需要行政許可才能經(jīng)營項目的資格。
其次，即使營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍里有相關(guān)內(nèi)容，也并不表明該供應商必然有相應的經(jīng)營資格。
如前所述，2014年，國務院發(fā)布國發(fā)〔2014〕27號、國發(fā)〔2014〕50號文，把絕大多數(shù)的前置審批改為后置審批，或者干脆取消審批。某個供應商在工商登記時，其營業(yè)執(zhí)照上經(jīng)營范圍里涉及需要行政許可的經(jīng)營資格時，必須在獲得營業(yè)執(zhí)照后再持營業(yè)執(zhí)照和有關(guān)材料向行政主管部門申請行政許可，只有在獲得行政許可證書后才合法具有經(jīng)營資格，而不是取得營業(yè)執(zhí)照就有經(jīng)營資格。不可否認，某些供應商在取得營業(yè)執(zhí)照后，在向行政主管部門申請行政許可時，由于達不到行政許可所需要的條件而未獲得相關(guān)行政許可。此時，從營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍看，確實有相關(guān)內(nèi)容，但由于該供應商沒有行政許可，也就沒有相應的經(jīng)營資格。
再其次，對于需要前置許可的經(jīng)營項目，判斷供應商是否具有需要前置許可的經(jīng)營資格，仍然靠行政許可證書，而不是營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍。如果行政許可證書的內(nèi)容發(fā)生了改變（含取消），則供應商的經(jīng)營資格就相應發(fā)生了改變，而此時營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍不一定同步改變，這是因為改變（含取消）行政許可到變更經(jīng)營范圍有一個時間差。
最后，對于不需要行政許可的一般經(jīng)營項目，供應商可自主選擇經(jīng)營，也無需從營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍來判斷其經(jīng)營資格。
因此，營業(yè)執(zhí)照已無法反映供應商的經(jīng)營資格情況，從營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍來判斷供應商的經(jīng)營資格顯然是錯誤的。
筆者曾遇到某省車輛裝備采購項目，該項目招標公告的“投標人資格要求”部分提出，投標人需具備“工商營業(yè)執(zhí)照副本原件且其經(jīng)營范圍包含本次項目服務的經(jīng)營資格”。按招標公告表述的意思，如果“經(jīng)營資格”是指有關(guān)行政許可的話，則必須查看行政許可證書才能判斷投標人是否有經(jīng)營資格，而不是營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍。如果該招標公告中的“經(jīng)營資格”不是指行政許可，那么項目所涉及的經(jīng)營活動應該是一般的生產(chǎn)經(jīng)營活動。按照《國務院機構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》的規(guī)定，一般生產(chǎn)經(jīng)營活動只要有營業(yè)執(zhí)照即可，無需從營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍中查看投標人是否“包含本次項目服務的經(jīng)營資格”。無論從哪個角度來講，都不能從營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍來判斷投標人是否有經(jīng)營資格。
因此，判斷一個供應商是否有經(jīng)營資格，只需要看法律法規(guī)對招標采購項目是否有需要行政許可的資格資質(zhì)要求。如果有，供應商須獲得相關(guān)行政許可，否則不能參加政府采購活動，此時，判斷供應商的經(jīng)營資格，不管營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍，只看相關(guān)行政許可證書；如果沒有，則不需要審查其經(jīng)營資格，當然也不需要從經(jīng)營范圍來判斷其經(jīng)營資格。（沈德能）
來源：中國政府采購報
