政府采購(gòu)實(shí)踐中，常常涉及投標(biāo)文件或招標(biāo)計(jì)劃的“撤回”與“撤銷”方面的問(wèn)題?！俺坊亍迸c“撤銷”，雖然僅一字之差，但各自的概念內(nèi)涵和法律效力各不相同。對(duì)于兩者之間的實(shí)質(zhì)性區(qū)別，政府采購(gòu)供應(yīng)商尤其要厘清，以免參與招投標(biāo)活動(dòng)中的“撤回”（實(shí)際是撤銷）行為導(dǎo)致投標(biāo)保證金一去不復(fù)還，從而造成損失。那么，“撤回”與“撤銷”到底有哪些不同？各自在政府采購(gòu)中的法律效力又如何？本期《政府采購(gòu)信息報(bào)》就此進(jìn)行詳細(xì)分析，希望實(shí)踐中能正確理解和應(yīng)用兩者，并且更好地保障招投標(biāo)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。
關(guān)于內(nèi)涵概念
撤 回
概念 從字面上來(lái)講，撤回，簡(jiǎn)單地說(shuō)就是收回、取消原決定的意思。
內(nèi)涵 “撤回”一詞，根據(jù)《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》的解釋，其含義大概有兩種：
1.使駐在外面的人員回來(lái)：撤回軍隊(duì)、撤回代表。
2.收回（發(fā)出去的文件等）：撤回提案。
可見，依據(jù)上述解釋，“撤回”的詞義內(nèi)涵重在“回”字這一動(dòng)作的行為上，如撤回軍隊(duì)、代表，收回發(fā)出去文件等。
法律運(yùn)用 “撤回”用在我國(guó)法律和行政法規(guī)之處不多見，關(guān)于其在相關(guān)法律條文中的運(yùn)用，筆者舉例如下。
1. 《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十九條規(guī)定，投標(biāo)人可在提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間前撤回已提交的投標(biāo)文件。
2. 《合同法》第十七條規(guī)定，要約可以撤回；第二十七條規(guī)定承諾可以撤回。
3. 《民事訴訟法》第一百五十六條規(guī)定，上訴人可以申請(qǐng)撤回上訴等。
撤 銷
概念 從字面上來(lái)講，撤銷是指由于行為具有瑕疵，因而需要予以糾正，以使法律關(guān)系恢復(fù)原來(lái)狀態(tài)。
內(nèi)涵 根據(jù)《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》的解釋，其含義也有兩種：
1. 取消：取消處分、取消職務(wù)。也作“撤消”。
2. 《新華字典》中對(duì)其的解釋為：從法律上取消，如撤銷法院判決。
由此可見，“撤銷”的詞義內(nèi)涵，重在“銷”字這一狀態(tài)的描述之上，即銷掉效力、取消權(quán)利等。
法律運(yùn)用 “撤銷”在我國(guó)法律和行政法規(guī)之中，出現(xiàn)的頻次相對(duì)于“撤回”而言較多，相關(guān)法律條文舉例如下：
1. 《合同法》第十八條規(guī)定，要約可以撤銷；
2. 《民法通則》第五十九條規(guī)定，被撤銷的民事行為從行為開始起無(wú)效；
3. 《立法法》第八十八條規(guī)定，撤銷法律、行政法規(guī)等法規(guī)的權(quán)限；
4. 《民事訴訟法》第一百五十三條規(guī)定，撤銷判決等。
《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第三十五條，分為兩款規(guī)定了投標(biāo)文件的撤回、撤銷及投標(biāo)保證金的退還等內(nèi)容。
主款為強(qiáng)制性規(guī)定，包括投標(biāo)文件的撤回主體、撤回時(shí)點(diǎn)、撤回程序、投標(biāo)保證金的退還責(zé)任及其期限；副款則為任意性規(guī)定，對(duì)于撤銷的投標(biāo)文件，規(guī)定招標(biāo)人擁有是否退還投標(biāo)保證金的權(quán)利。
關(guān)于法律界定
在政府采購(gòu)實(shí)踐活動(dòng)中，關(guān)于投標(biāo)文件（要約）“撤回”和“撤銷”的相關(guān)問(wèn)題，主要見于法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章中的一些規(guī)定。但目前，應(yīng)該說(shuō)政府采購(gòu)相關(guān)法律法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定存在不一致的現(xiàn)象，有些條文能夠互相補(bǔ)充，而有些條文甚至相互沖突，需要我們根據(jù)法律位階和效力層次判斷是否適用。
《招標(biāo)投標(biāo)法》
第二十九條 投標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間前，可以補(bǔ)充、修改或者撤回已提交的投標(biāo)文件，并書面通知招標(biāo)人。補(bǔ)充、修改的內(nèi)容為投標(biāo)文件的組成部分。
《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》
第三十五條 投標(biāo)人撤回已提交的投標(biāo)文件，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時(shí)間前書面通知招標(biāo)人。招標(biāo)人已收取投標(biāo)保證金的，應(yīng)當(dāng)自收到投標(biāo)人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還。
投標(biāo)截止后投標(biāo)人撤銷投標(biāo)文件的，招標(biāo)人可以不退還投標(biāo)保證金。
《合同法》
第十七條 要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。
第十八條 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。
第十九條 有下列情形之一的，要約不得撤銷：
（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；
?。?）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
關(guān)于法律運(yùn)用
《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十九條僅對(duì)投標(biāo)文件的“撤回”作出規(guī)定，并未涉及投標(biāo)文件的“撤銷”情形。先期施行的《合同法》，則對(duì)要約做出“撤回”和“撤銷”兩種規(guī)定，如第十七條規(guī)定要約可以撤回，但撤回通知應(yīng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人；緊后的第十八條則規(guī)定要約可以撤銷，撤銷通知應(yīng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。
政府采購(gòu)招投標(biāo)活動(dòng)作為民事活動(dòng)之一，受到《招標(biāo)投標(biāo)法》與《合同法》的雙重約束，在前述“二法”之間尋求聯(lián)系并達(dá)到平衡。筆者曾與同行研究分析并達(dá)成共識(shí)，認(rèn)為：“招標(biāo)公告”等同“要約邀請(qǐng)”，“投標(biāo)文件”即為“要約”，“中標(biāo)通知書”則是“承諾”。由此進(jìn)一步推論，投標(biāo)文件的提交即為“要約到達(dá)受要約人”，中標(biāo)通知書的發(fā)出等同“受要約人發(fā)出承諾通知”。
依據(jù)上述共識(shí)，投標(biāo)文件作為要約，應(yīng)當(dāng)滿足《合同法》關(guān)于要約的“撤回”和“撤銷”兩種規(guī)定，即同時(shí)存在投標(biāo)文件的“撤回”和投標(biāo)文件的“撤銷”兩種情形。依據(jù)《合同法》相關(guān)規(guī)定，投標(biāo)文件提交截止日之前，投標(biāo)文件作為要約尚未生效，此時(shí)所發(fā)生的“撤投標(biāo)文件”行為為“撤回”；而在投標(biāo)文件提交截止日之后至投標(biāo)有效期終止之前，投標(biāo)文件已經(jīng)產(chǎn)生要約效力，彼時(shí)所發(fā)生的“撤投標(biāo)文件”行為已經(jīng)升格為“撤銷”。
對(duì)于投標(biāo)文件“撤銷”引發(fā)的投標(biāo)保證金是否退還的問(wèn)題，建議招標(biāo)文件從公平公正的角度出發(fā)，明示投標(biāo)保證金退還或不退還的適用情形；如不退還，建議招標(biāo)文件繼續(xù)明示投標(biāo)保證金不予退還的明確條件和對(duì)應(yīng)金額，避免招標(biāo)投標(biāo)雙方因此產(chǎn)生爭(zhēng)議，促進(jìn)政府采購(gòu)活動(dòng)依法依規(guī)開展。
關(guān)于適用情形
在政府采購(gòu)實(shí)踐活動(dòng)中，撤回和撤銷兩個(gè)術(shù)語(yǔ)，運(yùn)用最多的是在投標(biāo)文件上。投標(biāo)文件“撤回”與“撤銷”存在較大的法律差異，兩者應(yīng)當(dāng)分別適用于不同的情形。
一般而言，投標(biāo)文件的“撤回”源于投標(biāo)人的主觀因素，在投標(biāo)截止日之前自愿放棄投標(biāo)，從而避免投標(biāo)保證金可能發(fā)生的損失。
投標(biāo)文件“撤銷”往往非投標(biāo)人的主觀自愿，更多源于客觀現(xiàn)實(shí)或者其他困境，不得不舍棄投標(biāo)保證金以避免遭受更大的損失或者獲得額外收益。
對(duì)于撤回和撤銷在實(shí)踐中可能的適用情形，筆者作了如下分析。
投標(biāo)文件“撤回”的適用情形
1.投標(biāo)人認(rèn)為市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)大、自身不具備優(yōu)勢(shì)，因而放棄投標(biāo)。
2.投標(biāo)人認(rèn)為競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境缺乏公平、公正，不愿浪費(fèi)時(shí)間、物力。
3.投標(biāo)人已經(jīng)不再具備招標(biāo)公告或者資審文件要求的合格條件，如資質(zhì)降級(jí)、發(fā)生重大質(zhì)量事故、許可證件被行政暫扣等。
4.投標(biāo)人財(cái)務(wù)狀況發(fā)生問(wèn)題，如基本賬戶被法院查封、缺乏投標(biāo)保證金等。
5.投標(biāo)文件出現(xiàn)重大失誤且無(wú)法進(jìn)行修改，如中標(biāo)后可能造成較大損失。
6.投標(biāo)人采取的競(jìng)爭(zhēng)“技巧”，故意致使投標(biāo)人不足3家以便重新招標(biāo)或不再招標(biāo)。
投標(biāo)文件“撤銷”的適用情形
1.投標(biāo)文件出現(xiàn)重大失誤，如中標(biāo)后造成重大損失，但因發(fā)現(xiàn)時(shí)機(jī)較晚，錯(cuò)過(guò)撤回機(jī)會(huì)，如投標(biāo)報(bào)價(jià)整體丟項(xiàng)或小數(shù)位錯(cuò)誤。
2.投標(biāo)人在開標(biāo)后中標(biāo)前出現(xiàn)重大變故導(dǎo)致無(wú)法履約的，如財(cái)務(wù)破產(chǎn)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照注銷等。
本文從概念內(nèi)涵、法律界定、法律運(yùn)用、相關(guān)適用情形等方面進(jìn)行分析，并對(duì)投標(biāo)文件的“撤回”和“撤銷”作了探討，尋找兩者間的異同，便于業(yè)內(nèi)同行在政府采購(gòu)中正確理解和靈活運(yùn)用，從而推動(dòng)政府采購(gòu)活動(dòng)依法依規(guī)開展。（作者：孫志濤 單位：中天世紀(jì)國(guó)際招標(biāo)有限公司）
來(lái)源：政府采購(gòu)信息報(bào)/網(wǎng)
