案例回放
某集采機(jī)構(gòu)受采購(gòu)人委托，就某貨物項(xiàng)目進(jìn)行公開招標(biāo)。2016年11月21日，集采機(jī)構(gòu)在財(cái)政部門指定的媒體上發(fā)布了招標(biāo)公告，規(guī)定招標(biāo)文件在其官方網(wǎng)站上免費(fèi)下載，下載期限為2016年11月21日-25日。
A公司于2016年11月22日下載了招標(biāo)文件，12月5日，A公司向集采機(jī)構(gòu)提出書面質(zhì)疑，認(rèn)為招標(biāo)公告中規(guī)定的招標(biāo)文件下載期限不符合相關(guān)規(guī)定。
集采機(jī)構(gòu)收到質(zhì)疑后，認(rèn)為招標(biāo)公告屬于采購(gòu)文件，根據(jù)《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）第五十三條第一項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)可以質(zhì)疑的采購(gòu)文件提出質(zhì)疑的，應(yīng)在收到采購(gòu)文件之日或者采購(gòu)文件公告期限屆滿之日起七個(gè)工作日內(nèi)提出質(zhì)疑。A公司于2016年11月22日下載了招標(biāo)文件，也就是說(shuō)A公司收到采購(gòu)文件之日為2016年11月22日，質(zhì)疑期截止日應(yīng)為2016年12月1日。A公司2016年12月5日提出書面質(zhì)疑時(shí)，已經(jīng)超過(guò)了七個(gè)工作日的法定質(zhì)疑期，屬于無(wú)效質(zhì)疑。因此，集采機(jī)構(gòu)對(duì)A公司提出的質(zhì)疑未予答復(fù)。
A公司對(duì)此表示不滿，向當(dāng)?shù)刎?cái)政部門書面反映情況，遞交了投訴書。財(cái)政部門受理了A公司的投訴。
問(wèn)題引出
1.下載招標(biāo)文件后超過(guò)七個(gè)工作日還能提出質(zhì)疑嗎？
2.集采機(jī)構(gòu)的應(yīng)對(duì)措施是否合理合法？
3. 應(yīng)如何避免類似情形的發(fā)生？
專家點(diǎn)評(píng)
《政府采購(gòu)法》第五十二條關(guān)于提出質(zhì)疑的時(shí)間規(guī)定，有兩點(diǎn)需要注意：一是法定質(zhì)疑期是七個(gè)工作日，二是質(zhì)疑期的起算時(shí)間是“知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日”?！爸馈焙汀皯?yīng)當(dāng)知道”是一種法律推定，實(shí)踐中比較難以把握。因此，《條例》第五十三條對(duì)質(zhì)疑期的起算時(shí)間作出了明確規(guī)定。
本案例中，A公司于2016年12月5日提出書面質(zhì)疑并未超出法定質(zhì)疑期，因?yàn)椤稐l例》對(duì)供應(yīng)商的質(zhì)疑分三種情況進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定。其中，對(duì)采購(gòu)過(guò)程提出質(zhì)疑的，質(zhì)疑期的起算時(shí)間為各采購(gòu)程序環(huán)節(jié)結(jié)束之日。而采購(gòu)過(guò)程，是指從采購(gòu)項(xiàng)目信息公告發(fā)布起，到中標(biāo)、成交結(jié)果公告止，包括發(fā)布招標(biāo)公告、投標(biāo)、開標(biāo)、評(píng)標(biāo)等各個(gè)環(huán)節(jié)。對(duì)發(fā)布招標(biāo)公告環(huán)節(jié)提出質(zhì)疑的，質(zhì)疑期的起算時(shí)間就是招標(biāo)公告結(jié)束之日。本案例中，A公司認(rèn)為招標(biāo)文件下載期限不符合相關(guān)規(guī)定，并不是指招標(biāo)公告的具體內(nèi)容違法違規(guī)，而是指在相應(yīng)程序上（招標(biāo)文件提供下載的時(shí)間）不符合相關(guān)規(guī)定，應(yīng)屬于對(duì)采購(gòu)過(guò)程的質(zhì)疑。因此，質(zhì)疑期的起算時(shí)間就是招標(biāo)公告結(jié)束之日，也就是2016年11月25日，按照質(zhì)疑期為七個(gè)工作日的規(guī)定，質(zhì)疑期截止日應(yīng)為2016年12月6日。因此，A公司在2016年12月5日提出質(zhì)疑，并沒有超過(guò)法定質(zhì)疑期。
另外，還有兩點(diǎn)需要注意。一是根據(jù)《條例》第三十一條“招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于五個(gè)工作日”的規(guī)定，以及《民法通則》第一百五十四條“規(guī)定按照日、月、年計(jì)算期間的，開始的當(dāng)天不算入，從下一天開始計(jì)算”的規(guī)定，招標(biāo)公告中規(guī)定招標(biāo)文件下載期限為2016年11月21日至2016年11月25日是錯(cuò)誤的，下載招標(biāo)文件的截止期應(yīng)為2016年11月28日。根據(jù)《政府采購(gòu)法》第五十三條和第五十四條的規(guī)定，采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑后七個(gè)工作日內(nèi)作出答復(fù)。也就是說(shuō)，只要采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑，就必須進(jìn)行答復(fù)。如果供應(yīng)商提出書面質(zhì)疑時(shí)已經(jīng)超過(guò)法定質(zhì)疑期，或者質(zhì)疑內(nèi)容涉及商業(yè)秘密等，應(yīng)當(dāng)在答復(fù)中明確告知此情況，并說(shuō)明未對(duì)具體問(wèn)題進(jìn)行解答的法律依據(jù)。本案例中，集采機(jī)構(gòu)對(duì)A公司提出的質(zhì)疑未進(jìn)行答復(fù)是違法的。
那么，政府采購(gòu)相關(guān)各方如何避免類似情形的發(fā)生？
首先，采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)在處理質(zhì)疑時(shí)，要認(rèn)真分析質(zhì)疑的內(nèi)容。質(zhì)疑內(nèi)容不同，質(zhì)疑期的起算時(shí)間也不同。這里要特別注意對(duì)招標(biāo)公告提出的質(zhì)疑，如果是對(duì)招標(biāo)公告具體內(nèi)容的質(zhì)疑，比如對(duì)供應(yīng)商的資格條件提出質(zhì)疑，那么應(yīng)屬于對(duì)采購(gòu)文件的質(zhì)疑，質(zhì)疑期的起算時(shí)間是收到采購(gòu)文件之日或者采購(gòu)文件公告期限屆滿之日；如果是對(duì)發(fā)布招標(biāo)公告這一環(huán)節(jié)的質(zhì)疑，比如對(duì)招標(biāo)公告的發(fā)布媒體、發(fā)布期限的質(zhì)疑，就屬于對(duì)采購(gòu)過(guò)程的質(zhì)疑，質(zhì)疑期的起算時(shí)間是采購(gòu)程序環(huán)節(jié)結(jié)束之日。實(shí)際工作中，采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)針對(duì)不同的質(zhì)疑內(nèi)容分別計(jì)算質(zhì)疑期的起算時(shí)間。
采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)作為答復(fù)質(zhì)疑的責(zé)任主體，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)學(xué)習(xí)，掌握相關(guān)法律知識(shí)。尤其是采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)，作為采購(gòu)活動(dòng)的組織者，在采購(gòu)活動(dòng)的各個(gè)環(huán)節(jié)都發(fā)揮著非常重要的作用，應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)法律知識(shí)有一個(gè)全面的了解。具體到本案例，在計(jì)算公告期時(shí)，公告當(dāng)天是不計(jì)算在期間內(nèi)的。對(duì)供應(yīng)商的質(zhì)疑進(jìn)行答復(fù)是法定義務(wù)，不管質(zhì)疑是否合法，均應(yīng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)作出答復(fù)。即使不需要對(duì)具體問(wèn)題進(jìn)行解答，也應(yīng)當(dāng)盡到告知義務(wù)。
法規(guī)鏈接
《政府采購(gòu)法》
第五十一條 供應(yīng)商對(duì)政府采購(gòu)活動(dòng)事項(xiàng)有疑問(wèn)的，可以向采購(gòu)人提出詢問(wèn)，采購(gòu)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出答復(fù)，但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。
第五十二條 供應(yīng)商認(rèn)為采購(gòu)文件、采購(gòu)過(guò)程和中標(biāo)、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個(gè)工作日內(nèi)，以書面形式向采購(gòu)人提出質(zhì)疑。
第五十三條 采購(gòu)人應(yīng)當(dāng)在收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑后七個(gè)工作日內(nèi)作出答復(fù)，并以書面形式通知質(zhì)疑供應(yīng)商和其他有關(guān)供應(yīng)商，但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。
第五十四條 采購(gòu)人委托采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)采購(gòu)的，供應(yīng)商可以向采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)提出詢問(wèn)或者質(zhì)疑，采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照本法第五十一條、第五十三條的規(guī)定就采購(gòu)人委托授權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)作出答復(fù)。
《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》
第三十一條 招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于5個(gè)工作日。
第五十三條 政府采購(gòu)法第五十二條規(guī)定的供應(yīng)商應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日，是指：
?。ㄒ唬?duì)可以質(zhì)疑的采購(gòu)文件提出質(zhì)疑的，為收到采購(gòu)文件之日或者采購(gòu)文件公告期限屆滿之日；
?。ǘ?duì)采購(gòu)過(guò)程提出質(zhì)疑的，為各采購(gòu)程序環(huán)節(jié)結(jié)束之日；
?。ㄈ?duì)中標(biāo)或者成交結(jié)果提出質(zhì)疑的，為中標(biāo)或者成交結(jié)果公告期限屆滿之日。
《民法通則》
第一百五十四條 民法所稱的期間按照公歷年、月、日、小時(shí)計(jì)算。
規(guī)定按照小時(shí)計(jì)算期間的，從規(guī)定時(shí)開始計(jì)算。規(guī)定按照日、月、年計(jì)算期間的，開始的當(dāng)天不算入，從下一天開始計(jì)算。
期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日為期間的最后一天。
期間的最后一天截止時(shí)間為二十四點(diǎn)。有業(yè)務(wù)時(shí)間的，到停止業(yè)務(wù)活動(dòng)的時(shí)間截止。
（政府采購(gòu)信息報(bào)記者黎嫻編輯）
來(lái)源：政府采購(gòu)信息報(bào)/網(wǎng) 作者：彭興洋
