《政府采購法》第二十條規(guī)定，“采購人依法委托采購代理機構辦理采購事宜的，應當由采購人與采購代理機構簽訂委托代理協(xié)議，依法確定委托代理的事項，約定雙方的權利義務?！倍鴮嵺`中，簽訂委托代理協(xié)議往往被忽視。對采購人來說，項目資料經(jīng)層層審核把關，提交到代理機構，由經(jīng)辦人向代理機構口頭商談項目具體情況和要求，代理機構就可以直接組織采購；對于代理機構來說，認為采購人提交的項目資料是采購人提出、主管預算單位審核通過的，有些還是財政部門審定同意的，資金也是落實了的，項目也是采購人委托的，是否簽訂委托代理協(xié)議，并不影響項目采購實施。于是，采購人和代理機構在簽訂委托代理協(xié)議時，或簡化手續(xù)，或流于形式，給以后的采購活動埋下了隱患，如采購人不執(zhí)行采購結果、不履行義務、違反政府采購制度、肆意侵害供應商權益，以及代理機構任意擴大代理權限、不依法操作、侵害采購人和供應商合法權益的現(xiàn)象。
那么，在政府采購活動中，簽訂委托代理協(xié)議應注意把握哪些問題呢？筆者認為，重點是依法約定委托人與被委托人的關系以及委托代理事項及其相關責任，具體要做好以下五方面工作。
把握雙方主體合法性
簽訂委托代理協(xié)議的雙方，應是政府采購當事人，在政府采購活動中依法享有權利和承擔義務的各類主體，即必須具有獨立的法人資格。有些采購人，如行政機關的下屬事業(yè)單位隸屬于主管部門，不具有法人資格，不能獨立承擔民事法律責任，不能直接和代理機構簽訂委托代理協(xié)議。這種情況下，可由具有獨立法人資格的主管部門授權其與代理機構簽訂代理協(xié)議。
還有一些代理機構，屬于上級公司在本地設立的分支機構，如辦事處、業(yè)務部，不是獨立的法人，不具備簽訂委托代理協(xié)議的資格；還有一些代理機構，是機關事業(yè)單位的內(nèi)設機構，也沒有取得合法的法人地位；還有一些新成立的社會中介機構，在沒有取得法人資格前，也不能與采購人簽訂委托代理協(xié)議，這些機構要與采購人簽訂委托采購協(xié)議，必須得到具有法人資格的主管部門授權。
另外，在簽訂委托代理協(xié)議時，雙方的簽字人，必須是雙方的法定代表人或法人委托人，如法人委托人簽字，必須由法定代表人出具授權書。同時，委托代理協(xié)議必須以書面形式，并在雙方自愿的前提下簽訂。
明確委托代理事項
采購人和代理機構之間的委托代理事項應主要包括以下幾方面：
一是委托代理事項，即就什么項目委托代理機構代理實施，項目的具體內(nèi)容是什么，有什么要求，都需要明確。一般可以實行一事一委托，也可以實行一個時期一委托，如可以對一個年度的采購項目一次向一個代理機構進行委托。
二是委托代理權限，即采購人賦予代理機構哪些權限，代理機構在委托權限范圍內(nèi)可行使哪些職權。
三是委托代理事項，一般來說，這些委托代理權限應包括代理機構審查論證采購方案、制定項目采購實施方案、選擇并確定采購方式、編制采購文件、組建評標委員會（或談判小組、詢價小組）、組織采購活動、根據(jù)評審結果和采購人的意見確定中標或成交結果等事項。
四是委托代理范圍，即對委托代理的事項、權限作進一步說明，也就是對代理機構在采購人所委托的事項和權限范圍內(nèi)的具體工作范圍、工作職責、工作程序及相關內(nèi)容等作出更詳細的說明。
五是明確委托事項具體要求，如項目技術部分的具體要求和商務部分的具體條款等，都應在委托代理協(xié)議中明確規(guī)定。
明確雙方權利義務
采購人的權利主要有：一是知情權，即有權知道采購項目實施的方式和程序以及具體安排；二是采購方案最終確定權，采購方案經(jīng)代理機構審查論證、修訂后，采購人有權最終確定；三是采購文件審核、確認權，采購人有權對代理機構編制的采購文件進行審核、確認；四是有權根據(jù)項目具體情況提出供應商的資格條件的特殊要求，并參與對供應商進行資格預審；五是有權參加所委托項目的采購實施活動，如項目審查論證、招標（談判、詢價）活動；六是有權派代表參加所委托項目的評審小組（評標委員會或談判小組、詢價小組）組成，并擔任其成員；七是有權派代表參與項目評審，并對代理機構工作人員或評審小組成員提出回避要求；八是有權了解項目評審具體情況及最終評審結果，并可根據(jù)評審報告對確定采購結果提出確認意見，或者委托評審小組直接確定中標、成交供應商；九是有權對代理機構的工作提出具體要求，如工作效率、采購質(zhì)量等；十是有權要求代理機構對合同簽訂、履行進行組織協(xié)調(diào)，并對供應商履約及售后服務進行督促檢查。
采購人的義務主要有：一是向代理機構提供項目審批、立項手續(xù)；二是落實采購項目所需資金，并確保資金來源的正當性和合法性；三是向代理機構提供采購項目的詳盡采購清單，并確保所提供資料的真實性；四是以授權委托書的方式委派專人協(xié)助代理機構辦理采購事項，并參與采購項目實施過程中的相關活動；五是有義務在代理機構實施采購項目時提供一切便利條件；六是及時對代理機構審查論證的采購方案和依法編制的采購文件進行審核、確認；七是無條件接受代理機構按合法采購程序確定的項目中標、成交結果，并及時與中標或成交供應商簽訂采購合同；八是在合同履行過程中為供應商提供相應環(huán)境，并提供相關服務；九是自覺接受有關部門的監(jiān)督檢查；十是在采購活動中遵守國家和地方有關法律法規(guī)，保守相關秘密。
代理機構的權利主要有：一是對采購人委托的項目進行審查、論證、核實；二是要求采購人提供與項目有關的資料，包括項目立項審批手續(xù)和項目采購清單，并根據(jù)項目特點提出具體要求；三是對項目采購方案和采購清單提出合理化建議；四是決定項目實施方式，安排采購工作進程，并制定項目實施方案；五是根據(jù)項目采購方案和采購清單編制采購文件；六是根據(jù)采購文件規(guī)定選擇邀請供應商的方式，發(fā)布項目采購信息公告，并對進行資格審查；七是獨立組織采購活動，如招標、談判、詢價，并根據(jù)依法組建評標委員會（或談判小組、詢價小組）；八是根據(jù)評審小組（評標委員會或談判小組、詢價小組）的評審報告和采購人的確認意見決定中標、成交，或根據(jù)采購人的委托授權評審小組直接確定中標、成交，并向中標、成交供應商簽發(fā)中標、成交通知書；九是有權要求供需雙方按照采購結果簽訂合同，并在采購合同的履行過程中進行督促、檢查，對合同履行過程中變更事項進行審核、確認；十是要求采購人履行委托代理協(xié)議及采購合同中規(guī)定的義務。
代理機構的義務主要有：一是及時受理采購人委托的采購項目，并盡快組織實施；二是確定項目執(zhí)行部門和項目執(zhí)行人專門負責組織項目實施；三是按法定方式和程序組織項目實施活動；四是將項目實施方案和方式、程序、進程安排告知采購人，并接受采購人對此所提出合法、合理建議；五是根據(jù)委托權限編制采購文件；六是在邀請供應商、組織對供應商進行資格審查時，有義務接受采購人提出的關于對供應商資格條件的合法、合理要求，并允許采購人代表參與對供應商進行資格審查；七是依法組織項目實施活動，并在項目實施時通知采購人的代表參加相關活動；八是在項目實施過程中接受有關職能部門、采購人和相關方面的監(jiān)督，并為有關方面實施監(jiān)督提供相關資料和便利條件；九是組織、督促供需雙方按照采購結果簽訂、履行合同，并對合同履行過程中的變更事項進行審核、確認；十是在項目實施過程中遵守國家和地方有關法律法規(guī)，監(jiān)督其工作人員遵紀守法，以規(guī)范、合法的行為實施采購活動。
在委托代理協(xié)議中，還應對采購活動中的其他事項進行約定，主要是對委托代理協(xié)議中的其他事項進行約定，如采購人和代理機構在委托代理協(xié)議履行過程中應承擔的責任，出現(xiàn)違約后雙方的責任及相應的解決、處理辦法，協(xié)議的簽訂方式、生效時間、中止或終止的情形，其他未盡事宜的解決辦法等。
區(qū)分強制委托和自愿委托
《政府采購法》第十八條規(guī)定，采購人采購納入集采目錄的政府采購項目，必須委托集采機構代理采購；采購未納入集采目錄的政府采購項目，可以自行采購，也可以委托集采機構在委托的范圍內(nèi)代理采購。納入集采目錄屬于通用政府采購項目的，應委托集采機構代理采購；屬于本部門、本系統(tǒng)有特殊要求的項目，應實行部門集采；屬于本單位有特殊要求的項目，經(jīng)省級以上人民政府批準，可以自行采購。從這條規(guī)定來看，采購人的委托包括向集采機構的強制性委托和自愿性委托，還有向社會中介機構的委托行為。
而在不同的委托情形下，采購人委托代理機構的權限、范圍、內(nèi)容及采購人和代理機構雙方的權利義務是不盡相同的。主要表現(xiàn)在：采購人在向集采機構的強制性委托中，所委托的事項、范圍、權限、內(nèi)容比自愿委托的或委托給社會中介機構的要多，這是由集采機構的性質(zhì)和工作目標決定的。在強制性委托中，除要涉及項目實施的前期準備工作、項目實施過程中的具體事項、具體活動外，還可能涉及集采機構要為采購人組織采購過程中的一系列活動、確定中標人和成交供應商，組織供需雙方簽訂采購合同、組織合同的履行以及項目驗收，有時還要涉及到售后服務等問題。也就是說，集采機構在接受委托組織采購活動、確定出采購結果后，還有可能接受委托對項目的整個實施過程負責。
而自愿性委托項目和向社會中介機構的委托項目，通常只是部分采購事務的委托如招投標等，很少涉及被委托方代為訂立采購合同、組織驗收等事項。
但必須明確的是，采購人向集采機構的強制性委托項目，在《政府采購法》中并未規(guī)定具體委托事項，如是否可以委托集采機構直接確定或授權評審小組直接確定中標、或成交以及訂立合同等，如果這些事項也在委托之列，就必須在委托代理協(xié)議中加以明確。
加強委托代理監(jiān)管
由于一些地方對委托代理協(xié)議并未足夠重視，將簽訂委托代理協(xié)議流于形式。實踐中，也存在采購人對代理機構擬訂的格式代理協(xié)議不詳細審查的情形，甚至不知道這個格式協(xié)議中規(guī)定了哪些內(nèi)容，對自己的權利和義務是如何規(guī)定的；而代理機構也只是為了使代理行為有法律依據(jù)，過一道程序，走一個形式，不少代理機構的簽字人也不明白這個協(xié)議中，自己的權利和義務都是什么；還有些代理機構在擬訂代理協(xié)議時，隨意擴大自己的權利，限制采購人的權利，或擴大采購人的義務，減少自己的義務，使得采購代理協(xié)議無論從形式上還是是內(nèi)容上看，都有明顯與與法律法規(guī)不符的地方，甚至是不平等條約。
所以，采購實踐中應加強對委托代理協(xié)議簽訂和履行的監(jiān)管：一是采購人和代理機構要樹立依法采購觀念，增強法律意識，把簽訂委托代理協(xié)議作為采購活動中的一個必不可少的環(huán)節(jié)，切不可使之流于形式。二是政府采購監(jiān)管機構要加強對委托代理協(xié)議的監(jiān)督管理，要根據(jù)不同的委托形式，制定出不同委托代理協(xié)議的必備條款；還要對采購人和代理機構簽訂委托代理協(xié)議的情況進行監(jiān)督檢查，視情況實行委托代理協(xié)議備案制度，把簽訂委托代理協(xié)議情況作為考核采購人、代理機構的一項內(nèi)容。三是要借助法律手段，加強對委托代理協(xié)議的管理，即采購人和代理機構簽訂的委托代理協(xié)議要經(jīng)過公證機關的公證，以增強法律效力；當一方違背委托代理協(xié)議時，在雙方協(xié)商解決的基礎上，注意運用法律手段維護自身權益，申請由仲裁機關調(diào)解或裁定，或按司法程序訴訟。（作者：李平）
來源：政府采購信息網(wǎng)
