案例回放
某集采機構受采購人委托，就某機電設備項目進行公開招標。2017年11月20日，集采機構在財政部門指定媒體發(fā)布了招標公告，規(guī)定招標文件在其官方網(wǎng)站免費下載，下載期限為2017年11月20日-24日（不足5個工作日）。
A公司于2017年11月22日下載了招標文件。2017年12月5日，A公司向集采機構提出書面質(zhì)疑，認為招標公告中規(guī)定的招標文件下載期限不符合相關規(guī)定。
集采機構收到質(zhì)疑后，認為招標公告屬于采購文件，根據(jù)《政府采購法實施條例》第五十三條第一項規(guī)定，對可以質(zhì)疑的采購文件提出質(zhì)疑的，應在收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日起七個工作日內(nèi)提出質(zhì)疑。A公司于2017年11月22日下載了招標文件，也就是說A公司收到采購文件之日為2017年11月22日，質(zhì)疑期截止日應為2017年12月1日。A公司2017年12月5日提出書面質(zhì)疑時，已經(jīng)超過了七個工作日的法定質(zhì)疑期，屬于無效質(zhì)疑。因此，集采機構對A公司提出的質(zhì)疑未予答復。
A公司準備向當?shù)刎斦块T提起投訴。
問題引出
1.A公司下載招標文件超過七個工作日后還能提起質(zhì)疑嗎？
2.如果A公司不能提起質(zhì)疑了，那發(fā)現(xiàn)招標文件下載期限不合法該如何處理？
專家點評
毋庸置疑，案例中招標文件提供期限不符合5個工作日的法定要求
根據(jù)《政府采購法實施條例》第三十一條 招標文件的提供期限自招標文件開始發(fā)出之日起不得少于5個工作日?！墩少徹浳锖头照袠送稑斯芾磙k法》（財政部令第87號）第十八條 采購人或者采購代理機構應當按照招標公告、資格預審公告或者投標邀請書規(guī)定的時間、地點提供招標文件或者資格預審文件，提供期限自招標公告、資格預審公告發(fā)布之日起計算不得少于5個工作日。
而本案例中集采機構規(guī)定的招標文件下載期限為2017年11月20日-24日，不足法定5個工作日的法定要求。
這里需要特別注意的是：發(fā)布招標公告的當天不能算在內(nèi)。《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號）第八十五條 本辦法規(guī)定按日計算期間的，開始當天不計入，從次日開始計算。本案中，集采機構2017年11月20日，發(fā)布了招標公告，規(guī)定招標文件下載期限為2017年11月20日-24日，不符合規(guī)定，依法應從11月21日起算。11月21日-24日顯然只有4個工作日，不足5個工作日。
那既然集采機構招標文件提供期限法定時限不足，A公司能就此提起質(zhì)疑嗎？我們做分析。
A公司能提起質(zhì)疑嗎？--不能，兩方面原因。
首先，質(zhì)疑期限應從A公司下載招標文件之日起算，而不是從下載招標文件截止之日起算。A公司11月22日下載招標文件，到12月5日提起質(zhì)疑時，已經(jīng)超過7個工作日，所以提起的質(zhì)疑屬無效質(zhì)疑。
《政府采購法》第五十二條關于提出質(zhì)疑的時間規(guī)定，有兩點需要注意：一是法定質(zhì)疑期是7個工作日，二是質(zhì)疑期的起算時間是“知道或者應知其權益受到損害之日”。“應當知道”是一種法律推定，但本案不適用推定，因為A公司下載招標文件時，已經(jīng)知道下載招標文件的期限，該期限是否侵害其權益，A公司是在下載招標文件后就已經(jīng)知道，不應當推定其“應知”，而應適用“知道其權益受到損害之日”，無需推定，其質(zhì)疑期限是從A公司知道其權益受損害之日起算。
如果供應商在采購公告規(guī)定的下載期限結束后，才發(fā)現(xiàn)不能下載，從而損害其參加該項目采購的權益，則推定為在采購程序結束之日起算。并非所有對采購程序的質(zhì)疑期限都是推定從采購程序結束之日起算，如果采購程序未結束前，供應商就知道了其權益受到損害，則應當從其知道之日起算。
其次，A公司在下載招標文件的問題上，其權益并沒有受到損害，依法不應提出質(zhì)疑。
質(zhì)疑是法定的供應商的救濟程序，只有供應商自己的權益受到或者可能受到損害時，才適用，《政府采購法》第五十二條明確規(guī)定“使自己的權益受到損害的”是供應商提出質(zhì)疑的法定前提條件。本案關于招標文件下載期限的規(guī)定并沒有損害A公司的任何權益，因為A公司已經(jīng)在期限內(nèi)下載了招標文件，沒有因為期限的問題導致其自己的權益受到損害。因此，A公司提出的所謂“質(zhì)疑”不符合法律規(guī)定的條件，不是《政府采購法》規(guī)定的質(zhì)疑，不應按照法律的規(guī)定答復。其實，本案關于招標文件下載期限的違規(guī)設置，損害的是因此不能取得招標文件的其他供應商的權益，不是已經(jīng)下載了招標文件的A公司的自己的權益。
對于采購文件下載期限不合法的事實，A公司如何處理妥當？--舉報
上述分析可見，本案例中A公司提起質(zhì)疑，并不是因為其權益受到了損害而采取救濟維權，因此不符合供應商進行質(zhì)疑的前提條件。但是，既然A公司不能就此事項提起質(zhì)疑，那么其對于代理機構提供招標文件的時間不合法的事實只能束手無策嗎？當然不是，可以通過舉報的途徑來處理。
我們知道，并非供應商發(fā)現(xiàn)采購項目的所有違法違規(guī)行為，都可以通過質(zhì)疑或投訴的途徑來處理。處理質(zhì)疑、答復質(zhì)疑及處理投訴的前提是質(zhì)疑投訴必須符合法定條件，不符合法定條件的，代理機構應告知供應商走其他途徑。
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第五十二條 供應商認為采購文件、采購過程和中標、成交結果使自己的權益受到損害的，可以在知道或者應知其權益受到損害之日起七個工作日內(nèi)，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。
《政府采購法實施條例》
第三十一條 招標文件的提供期限自招標文件開始發(fā)出之日起不得少于5個工作日。
采購人或者采購代理機構可以對已發(fā)出的招標文件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響投標文件編制的，采購人或者采購代理機構應當在投標截止時間至少15日前，以書面形式通知所有獲取招標文件的潛在投標人；不足15日的，采購人或者采購代理機構應當順延提交投標文件的截止時間。
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號）
第八十五條 本辦法規(guī)定按日計算期間的，開始當天不計入，從次日開始計算。期限的最后一日是國家法定節(jié)假日的，順延到節(jié)假日后的次日為期限的最后一日。
來源：政府采購信息網(wǎng) 作者：沈德能
