問題
分公司因違法經(jīng)營受到較大數(shù)額罰款的行政處罰，總公司的投標資格會受到影響嗎？
回答
根據(jù)《中華人民共和國政府采購實施條例》（以下簡《條例》）第十九條：“政府采購法第二十二條第一款第五項所稱重大違法記錄，是指供應(yīng)商因違法經(jīng)營受到刑事處罰或者責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰......”上述問題中分公司因違法經(jīng)營受到較大數(shù)額罰款的行政處罰屬于“重大違法記錄”。根據(jù)《中華人民共和國采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第二十二條第五項可知，供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當具備的條件之一，就是參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄。因此上述分公司不可以參加政府采購活動。那分公司所屬的總公司投標資格會受到影響嗎？為此，記者采訪了幾位業(yè)內(nèi)人士。
政府采購法律專家蔡錕認為，分公司因違法經(jīng)營而受到較大數(shù)額罰款的行政處罰，屬于總公司的“重大違法記錄”。首先，依據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》第四十五條和四十六條：“分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的機構(gòu)，分公司不具有企業(yè)法人資格；分公司的登記事項包括，名稱、營業(yè)場所、負責人、經(jīng)營范圍。分公司的名稱應(yīng)當符合國家有關(guān)規(guī)定。分公司的經(jīng)營范圍不得超出（總）公司的經(jīng)營范圍?！笨芍止咀鳛榭偣镜姆种C構(gòu)是基于財稅和經(jīng)營便利等原因，根據(jù)總公司的意志所設(shè)立的對外從事總公司部分經(jīng)營業(yè)務(wù)的機構(gòu)，且分公司的經(jīng)營范圍不得超出總公司的經(jīng)營范圍。分公司經(jīng)營的業(yè)務(wù)只是總公司經(jīng)營業(yè)務(wù)的一部分，那么對總公司經(jīng)營業(yè)務(wù)的總體評判，必然要包含對分公司經(jīng)營業(yè)務(wù)的部分。
其次，《最高人民法院關(guān)于<適用民事訴訟法>的司法解釋》五十二條“民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，其中包括依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機構(gòu)……”《中華人民共和國行政處罰法》第七條“公民、法人或者其他組織因違法受到行政處罰，其違法行為對他人造成損害的，應(yīng)當依法承擔民事責任。”蔡錕認為，盡管前述法律法規(guī)賦予了法人分支機構(gòu)相關(guān)的主體地位和訴訟資格，但法律這種設(shè)定本身僅是從法人分支機構(gòu)具備一定的承擔法定義務(wù)特別是財產(chǎn)給付能力，將其作為行政相對人或訴訟當事人，有利于糾紛解決等角度來進行考量的。但不能因此認定行政機關(guān)對法人分支機構(gòu)從事違法行為的行政處罰事實結(jié)果完全獨立于總公司。就最終承擔責任的主體而言，法人難以脫離關(guān)系。退一步來講，如果分公司因違法經(jīng)營受到較大數(shù)額罰款的行政處罰，但法律允許作為法人的總公司以自身名義來投標，中標后總公司又授權(quán)項目由分公司來經(jīng)營，分公司再次因違規(guī)而被認定為存在“重大違法記錄”，而這種行政處罰結(jié)果又不影響總公司投標，那么《政府采購法》及其他有關(guān)行政許可監(jiān)督管理的法律、法規(guī)對獲取行政許可所設(shè)置的條件，必將流于形式。
山西省長治市高新區(qū)政府采購中心董麗芳認為，《中華人民共和國公司法》第十四條規(guī)定“分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔”認定了分公司不能獨立承擔民事責任的同時，也進一步明確了其民事責任的承擔者為總公司。因此分公司因違法經(jīng)營而受到較大數(shù)額罰款的行政處罰，在適用《條例》第十九條時，屬于總公司的重大違法記錄，總公司的投標資格將受到影響。（記者 昝妍）
（來源：中國政府采購報）
