記者 昝妍
問題
母、子公司是否可以參與同一政府采購項目投標？
回答
在政府采購的工作實踐中，無論是采購人、代理機構還是供應商都經常會遇到“母、子公司”是否可以參與同一項目采購的操作難題。要解決這一事項，首先要明確第一個問題，子公司是否可以參與政府采購項目投標？
漢坤律師事務所律師孟原告訴記者，“分公司”擁有獨立的法律概念，但母公司與子公司是一組相對的概念，母公司是指擁有另一個公司一定比例以上的股份或通過協(xié)議方式能夠對另一個公司實行實際控制的公司，具有法人資格，可以獨立承擔民事責任。子公司是指一定比例以上的股份被另一個公司持有或通過協(xié)議方式受到另一個公司實際控制的公司。子公司具有法人資格，可以獨立承擔民事責任。
根據《中華人民共和國公司法》第十四條第二款規(guī)定，公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。由此可以看出，子公司只要滿足《政府采購法》第二十二條的具體條件是可以參與政府采購活動的。
既然子公司擁有獨立參與政府采購項目投標的資格，那公司（母公司）和其子公司是否可參加同一政府采購項目投標？采訪中出現(xiàn)了兩種聲音：
觀點一：母、子公司不能參與同一政府采購項目投標
南開大學法學院教授何紅鋒則認為，母、子公司具有直接控股關系，沒有到控股程度的關系，不能稱之為母、子公司。比如，中國工商銀行是上市公司，一個小公司買了中國工商銀行一萬股的股票，它對中國工商銀行是“參股”，但不控股，但也不能把中國工商銀行稱為這家公司的子公司。因此，只要是母、子關系的公司就有控股關系，共同參與同一政府采購項目投標，肯定違反了《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《條例》）第十八條的規(guī)定：“單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關系的不同供應商，不得參加同一合同項下的政府采購活動……”應予以禁止。
此外，何紅鋒表示，政府采購工程類項目也有明確規(guī)定，母、子公司不得參加同一招標項目的投標。根據《工程建設項目貨物招標投標辦法》第三十二條：“投標人是響應招標、參加投標競爭的法人或者其他組織。法定代表人為同一個人的兩個及兩個以上法人，母公司、全資子公司及其控股公司，都不得在同一貨物招標中同時投標。一個制造商對同一品牌同一型號的貨物，僅能委托一個代理商參加投標，否則應作廢標處理?！?/p>
觀點二：母公司與子公司不存在控股或管理關系，它們可以參與同一政府采購項目投標
根據《條例》第十八條規(guī)定，山西協(xié)天成律師律師事務所律師邊國梁認為，法律禁止的是“存在直接控股的不同供應商，不得參加同一合同項下的政府采購活動。但，如果母公司對子公司沒有達到控股程度的情況，如，母公司只是參股，不占控股地位。那這樣的子公司可以同母公司一起參與同一政府采購項目投標。如果母公司對子公司達到控股程度，那么母公司與子公司不能參與同一政府采購項目投標。
同樣持有該觀點的還有天津森宇律師事務所律師周宇，他認為不必糾結母、子公司的關系，而是看一公司對另一公司的控制程度是否會影響政府采購的公平性。首先，關注控股企業(yè)對于被控制企業(yè)的支配權。一公司足以左右另一公司，那這樣的企業(yè)就是絕對控股或相對控股模式。（股權方面包含兩種：一是超過50%絕對控股；二是在上市企業(yè)或股份制企業(yè)大于其他股東的相對控股。）不可以參與同一政府采購項目投標，如果沒有達到控股，則可以。除了控股關系外，其次要關注非基于股權所獲得直接管理關系，如果一公司足以支配下屬主體，那么這兩個公司就應當被禁止參與同一項目的采購活動，如果沒有達到直接管理關系，兩公司則可以同時參與政府采購活動。至于直接管理權的定義，周宇表示，目前還比較難界定，比如事業(yè)單位上下級的管理權，或者民辦非企業(yè)法人的出資人對民辦非企業(yè)的控制等等。
補充案例
在某政府采購公開項目的招標中，現(xiàn)有A和B兩家公司分別取得母、子公司的產品授權證書，那A與B公司可否參與同一政府采購項目的投標？
母、子公司分別授權A和B公司同一品牌同一型號產品，根據《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號）第三十一條：“采用最低評標價法的采購項目，提供相同品牌產品的不同投標人參加同一合同項下投標的，以其中通過資格審查、符合性審查且報價最低的參加評標；報價相同的，由采購人或者采購人委托評標委員會按照招標文件規(guī)定的方式確定一個參加評標的投標人，招標文件未規(guī)定的采取隨機抽取方式確定，其他投標無效。使用綜合評分法的采購項目，提供相同品牌產品且通過資格審查、符合性審查的不同投標人參加同一合同項下投標的，按一家投標人計算，評審后得分最高的同品牌投標人獲得中標人推薦資格；評審得分相同的，由采購人或者采購人委托評標委員會按照招標文件規(guī)定的方式確定一個投標人獲得中標人推薦資格，招標文件未規(guī)定的采取隨機抽取方式確定，其他同品牌投標人不作為中標候選人。非單一產品采購項目，采購人應當根據采購項目技術構成、產品價格比重等合理確定核心產品，并在招標文件中載明。多家投標人提供的核心產品品牌相同的，按前兩款規(guī)定處理?！?/p>
母、子公司分別授權A和B公司同一品牌不同型號產品，北京市航舵律師事務所律師事務所律師李春書表示，公開招標的項目中，A公司獲得母公司對某商品銷售的授權，B公司獲得子公司對另一商品銷售的授權，A公司與B公司進行同一政府項目的投標時，如A公司與B公司之間并無直接的控股、管理或控制關系，投標的主體就是A與B兩個不同的獨立法人，雖然其銷售權分別從母子公司授權而來，但只是對產品銷售權的授權，并不產生直接代理或間接代理的法律效果。當然，因母、子公司的授權因素，A公司與B公司可能存在間接的控制關系，的確會發(fā)生規(guī)避《條例》第十八條的情形，但鑒于現(xiàn)行法律法規(guī)沒有明確的相關規(guī)定，因此，A公司與B公司取得母、子公司授權的不同產品是可以參與同一政府采購項目的投標。如想避免此類情形，采購人或代理機構在編制招標文件時可明確規(guī)定，存在上述情形且具有間接控制關系的投標人必須披露并由采購人或代理機構在資格預審時二選其一，或者直接規(guī)定禁止此類投標人參與投標。
（來源：中國政府采購報）
