編者按：近兩年，我國很多省市都出臺了針對采購文件編制的“負(fù)面清單”，這一舉措在引發(fā)關(guān)注的同時，對進一步規(guī)范采購文件編制、減少質(zhì)疑投訴、構(gòu)建陽光的政府采購環(huán)境等方面具有重要意義。那么，哪些條款不應(yīng)寫入采購文件？負(fù)面清單出臺的依據(jù)何在？業(yè)界存有不同程度的疑問。對此，記者對相關(guān)內(nèi)容進行了梳理，并刊出“聚焦采購文件負(fù)面清單”專題，希望給業(yè)界人士一些借鑒。
采購文件負(fù)面清單知多少
——盤點部分省市采購文件負(fù)面清單
■ 記者 楊文君
規(guī)范是采購文件的準(zhǔn)繩，陽光是采購文件的生命。負(fù)面清單為政府采購文件的制定劃出了“警戒線”，守護了采購文件的公正性。
百花齊放，負(fù)面清單在路上
春和景明，百花盛開。我國各地出臺的政府采購文件負(fù)面清單也呈現(xiàn)出一派“絢爛多姿”的景象。
據(jù)記者統(tǒng)計，福建、青海、湖北、黑龍江、陜西、山西和寧夏七個省份先后出臺了政府采購文件負(fù)面清單，其中，福建早在2016年5月就發(fā)布了相關(guān)文件，而其他省份的制定時間則主要集中在近兩年。
除了《某省政府采購負(fù)面清單》這樣的“名字”外，青海發(fā)布的是《青海省政府采購文件禁止條款清單》，福建的則是《福建省財政廳關(guān)于加強政府采購招標(biāo)文件公告歧視性和傾向性條款審查的通知》。據(jù)了解，青海和福建制定的這兩個文件并不屬于完全意義上的負(fù)面清單。青海將禁止性條款分為強制性和參考性禁止條款兩類，福建則分為了強制性、參考性和指導(dǎo)性三類，具有一定的指導(dǎo)意義，并不是完全的禁止性行為清單。外在形式不盡相同，制定主體也略有差異。湖北是由其政府采購中心（執(zhí)行部門）研究制定的，而其他省份則是由財政廳（監(jiān)管部門）發(fā)布的。
省級層面在行動，市級單位也不甘落后。安徽省合肥市、浙江省麗水市、山東省的青島市和滕州市，湖南省株洲市、廣東省的廣州市和佛山市以及深圳等地也開始逐步試點。
但業(yè)界也傳來這樣的聲音：“為什么他們不制定省級層面的政府采購文件負(fù)面清單？”一位網(wǎng)友在“廣東省人民政府網(wǎng)”上就這樣留言到：“對于黑龍江推行的負(fù)面清單規(guī)范政府采購，我省是否推行？還是有另外的舉措？”該省財政廳的回復(fù)如下：目前財政部尚未研究和制定政府采購負(fù)面清單，也未明確要求各地財政部門制定相關(guān)負(fù)面清單。在實際工作中，廣東省一直嚴(yán)格按照《中華人民共和國政府采購法》《中華人民共和國政府采購法實施條例》等有關(guān)法律法規(guī)中的禁止性條款執(zhí)行，及時規(guī)范和糾正采購當(dāng)事人的不當(dāng)行為。同時，廣東省也在積極探索研究政府采購負(fù)面清單工作，如目前省教育廳正結(jié)合本部門、本行業(yè)在政府采購活動中的共性問題，研究制定教育系統(tǒng)政府采購負(fù)面清單。下一步，省財政廳將按照財政部部署并結(jié)合本省教育系統(tǒng)政府采購負(fù)面清單試點經(jīng)驗情況，繼續(xù)探索研究政府采購負(fù)面清單相關(guān)工作。
據(jù)悉，廣東省教育廳于2017年11月發(fā)布了《廣東省教育廳關(guān)于省直教育系統(tǒng)政府采購的負(fù)面清單》。另外，像江西省雖未正式出臺省級層面的政府采購文件負(fù)面清單，但是其有專門針對某一行業(yè)的。比如江西省計算機用戶協(xié)會于2017年9月頒布了《江西省電子信息行業(yè)政府采購招投標(biāo)負(fù)面清單（信息系統(tǒng)工程類）指導(dǎo)意見（征求意見稿）》。
一絲不茍，四類內(nèi)容備受關(guān)注
一張清單映襯采購初心，四類內(nèi)容折射采購精神。資格條件、商務(wù)條款、采購需求和評審方法及標(biāo)準(zhǔn)四類內(nèi)容成為采購文件負(fù)面清單的聚焦點。
縱觀各地的負(fù)面清單，在資格條件方面，“限定供應(yīng)商的所有制形式、組織形式或者所在地” “限定特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項，設(shè)定特定金額的業(yè)績或?qū)Υ砩烫岢鰳I(yè)績要求”“設(shè)定與采購項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或與合同履行無關(guān)的資格條件”被列為前三甲，同時，“設(shè)置注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件”“限定營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍內(nèi)的具體名稱或設(shè)置經(jīng)營年限等限制條款”“要求供應(yīng)商從業(yè)經(jīng)驗達到一定年限”等都是被禁止的高頻詞。
當(dāng)被問及上述內(nèi)容是如何篩選出來時，有業(yè)界人士告訴記者，一方面，《中華人民共和國政府采購法實施條例》第二十條明確規(guī)定了采購人或采購代理機構(gòu)不得對供應(yīng)商實行的差別待遇或歧視待遇情形，如非法限定供應(yīng)商的所有制形式等等，根據(jù)法律法規(guī)的約束，設(shè)置了上述內(nèi)容。另一方面，有些條款是為了落實促進中小企業(yè)發(fā)展政策。以限制從業(yè)經(jīng)驗為例，和大型企業(yè)相比，中小企業(yè)較難獲得政府采購合同，如果再對他們的從業(yè)經(jīng)驗加以要求，那么能參與政府采購的中小企業(yè)就會更少。
關(guān)于商務(wù)條款，被多次提到的是關(guān)于售后服務(wù)方面的相關(guān)禁止性規(guī)定，如，“要求投標(biāo)人提供售后服務(wù)承諾不符合國家強制標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)”“售后服務(wù)要求明顯不合理或指向特定廠商”“售后服務(wù)要求與采購項目無關(guān)或超出服務(wù)范圍”“售后服務(wù)要求與采購項目無關(guān)或超出服務(wù)范圍”等。
對于采購需求，一些涉嫌傾向性和排他性的條款被再次“禁言”，如，“將供應(yīng)商的所在地作為實質(zhì)性要求”“指定特定的專利、商標(biāo)、品牌、供應(yīng)商或設(shè)定的技術(shù)、服務(wù)等要求指向特定供應(yīng)商、特定產(chǎn)品”“將特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項，特定金額的業(yè)績或代理商的業(yè)績作為實質(zhì)性要求”。另被重點“監(jiān)控”的還有：“將國家、地方行政機關(guān)頒布的法規(guī)、規(guī)范性文件中未強制要求使用的認(rèn)證作為對標(biāo)的物的實質(zhì)性要求”“將國務(wù)院已明令取消的從業(yè)人員職業(yè)資格許可和認(rèn)定事項作為中標(biāo)（成交）條件的”“未落實政府采購政策”“要求在評審結(jié)束后通過對樣品進行檢測、對供應(yīng)商進行考察等方式改變評審結(jié)果”“未明確采購對象的驗收標(biāo)準(zhǔn)”“要求提供贈品、回扣或者與采購無關(guān)的其他商品、服務(wù)”等也被強調(diào)禁止。與此同時，湖北、青海、福建等地還對“★”號條款作出了明確規(guī)定。如，湖北省的政府采購負(fù)面清單就提出，“對不允許偏離的實質(zhì)性要求和條件，在采購文件中未規(guī)定或未以‘★’號等醒目方式標(biāo)明的”應(yīng)被禁止。
“采購需求中的一些禁用條款，為實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的以不合理條件對供應(yīng)商實行差別或歧視待遇的行為劃出了‘紅線’?！鄙虾０偻椖抗芾碜稍冇邢薰靖笨偣こ處煆堉拒姳硎?在政府采購活動中，采購人或采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)合理設(shè)置采購需求,如果采購人事先已有“意中人”，或者出于維護地方利益、團體利益的需要，則往往會利用其主導(dǎo)采購交易活動的優(yōu)勢和便利，在編制采購需求時設(shè)置一些傾向性條件和要求，以達到讓自己中意的供應(yīng)商中標(biāo)或成交的目的。這類違法行為較為常見的表現(xiàn)就是按照某一（或某些）特定供應(yīng)商的具體情況“量體裁衣”，設(shè)置與采購項目實際需要不相符合的條件，設(shè)置與項目合同履行無關(guān)的不合理要求，設(shè)置排他性要求以降低競爭程度等。
“事實上，上述‘禁用’的采購需求內(nèi)容很多都是在信訪舉報或質(zhì)疑投訴中出現(xiàn)過的，甚至有些事項的發(fā)生頻率還比較高?！蔽鞑磕呈〉恼少弿臉I(yè)人員告訴記者，比如，有些代理機構(gòu)曾把“計算機系統(tǒng)集成”這項國家已發(fā)文取消的資質(zhì)作為采購需求，這顯然不合理。
在評審方法及評審標(biāo)準(zhǔn)方面，兩種情形被重點關(guān)注。價格問題“首當(dāng)其沖”，如多地規(guī)定，“技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的貨物和服務(wù)項目不采用最低評標(biāo)價法”“價格分所占比重不符合相關(guān)規(guī)定”“設(shè)置最低限價”等是不得出現(xiàn)在采購文件中的。除此之外，非量化評審標(biāo)準(zhǔn)也被禁止進入采購文件，如，“以知名、一線、同檔次，或好、較好、一般等非量化指標(biāo)或標(biāo)準(zhǔn)作為評分標(biāo)準(zhǔn)的”“評分標(biāo)準(zhǔn)中的分值設(shè)置與評審因素的量化指標(biāo)不對應(yīng)”等等。
上述西部某省的政府采購從業(yè)人員進一步指出，關(guān)于負(fù)面清單中評審方法和評審因素的內(nèi)容，其主要還是依據(jù)政府采購相關(guān)法律法規(guī)，另外還出于采購實踐和評審專家權(quán)利兩方面考量。比如，“在評審中不得設(shè)置最低限價”這項條款，87號令對此是明文規(guī)定的，但從實踐來講，采購預(yù)算和采購執(zhí)行之間往往存在時間差，如果采購對象的市價變得更低了，提前設(shè)置的最低限價很可能高于市價，這不利于財政資金的優(yōu)化配置。再以非量化指標(biāo)為例，實踐中評審專家評審的自由度往往過大，如果評審標(biāo)準(zhǔn)里都是一些“優(yōu)良中差”的非量化指標(biāo)，這就不利于實現(xiàn)公平公正的評審結(jié)果。
“政府采購文件負(fù)面清單主要源于三方面考慮，即，政府采購法律法規(guī)中的禁止性規(guī)定、質(zhì)疑投訴反映和實踐積累的問題，以及中央關(guān)于清理區(qū)域性保護措施、妨礙公平競爭行為的精神和要求?！备＝ㄊ〉囊晃徽少彉I(yè)內(nèi)人士總結(jié)到。
剛健中正，法律依據(jù)彰顯權(quán)威
三尺之律，繩四海之人。所有出臺政府采購文件負(fù)面清單的省市都在通知中開宗明義地講到，其是依據(jù)《中華人民共和國政府采購法》《中華人民共和國政府采購法實施條例》和《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財政部令第87號）。另外，“細(xì)心”之處還見于，湖北、黑龍江、陜西、山西等地針對每一項禁止性條款都單獨列出了法律“憑據(jù)”。
記者整理發(fā)現(xiàn)，各地政府采購文件負(fù)面清單的法律依據(jù)主要包括三個層級。第一“梯隊”是國家層面的《國家職業(yè)資格目錄清單》《國務(wù)院關(guān)于取消和調(diào)整一批行政審批項目等事項的決定》等。第二“梯隊”是部門規(guī)章，如，《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》（財政部令第74號）、《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（國家工商局令第41號）等，第三個層面的則包括財政部的規(guī)范性文件，像《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》《財政部 司法部關(guān)于政府采購支持監(jiān)獄企業(yè)發(fā)展有關(guān)問題的通知》《財政部 民政部 中國殘疾人聯(lián)合會關(guān)于促進殘疾人就業(yè)政府采購政策的通知》《財政部關(guān)于在政府采購活動中查詢及使用信用記錄有關(guān)問題的通知》《財政部關(guān)于進一步加強政府采購需求和履約驗收管理的指導(dǎo)意見》《政府采購進口產(chǎn)品管理辦法》等等。
為了防止負(fù)面清單“水土不服”，湖北出臺的政府采購文件負(fù)面清單還依據(jù)了一些當(dāng)?shù)氐囊?guī)章制度，如，《湖北省〈黨政機關(guān)厲行節(jié)約反對浪費條例〉實施辦法》《湖北省行政事業(yè)單位通用辦公設(shè)備及家具配置標(biāo)準(zhǔn)》（鄂財績發(fā)[2017]4號）等。
延伸閱讀
《青海省政府采購文件禁止條款清單》指出，禁止性條款分為強制性和參考性禁止條款兩類。強制性禁止條款是指，政府采購文件中包含強制性禁止的明顯具有歧視性和傾向性特征的關(guān)鍵詞或內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)予以修正，采購活動才能繼續(xù)開展。參考性禁止條款是指，政府采購文件包含參考性禁止的具有歧視性或傾向性因素的關(guān)鍵詞或內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)予以修正或者做出說明，采購活動才能繼續(xù)開展。
《福建省財政廳關(guān)于加強政府采購招標(biāo)文件公告歧視性和傾向性條款審查的通知》規(guī)定，強制性禁止條款是指，政府采購文件中包含強制性禁止的明顯具有歧視性或傾向性特征的關(guān)鍵詞或內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)予以修正，采購活動才能繼續(xù)開展。參考性禁止條款是指，政府采購招標(biāo)文件中包含具有一定歧視性或傾向性因素的關(guān)鍵詞或內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)予以修正或者作出說明，采購業(yè)務(wù)才能繼續(xù)開展。指導(dǎo)性禁止條款是指，政府采購招標(biāo)文件中包含可能涉及歧視性或傾向性的條款，須由評標(biāo)委員會在評標(biāo)過程中進行論證和判定。
（來源：中國政府采購報）
