問題
近日，記者遇到這樣一個實務(wù)問題：在某公開招標項目中，A公司在投標截止時間前兩三天將公司名稱變更為了B，由于來不及準備相關(guān)材料（客觀原因），仍以A的名義參與了投標且中標。中標結(jié)果發(fā)布后，原第二名中標候選人提出質(zhì)疑，認為A公司已更改公司名稱，不得以原來公司的名義參與投標，本項目應(yīng)當廢標。那么，該質(zhì)疑是否有效？
回答
“質(zhì)疑有效。A公司雖然在投標截止前來不及準備名稱變更的材料，但可以在投標文件中加以說明，無論如何，采購人或采購代理機構(gòu)都不得以變更前A公司的名稱發(fā)布中標結(jié)果。”這是大多數(shù)受訪專家給出的意見。
據(jù)了解，《中華人民共和國公司登記管理條例》（以下簡稱《公司登記管理條例》）第五章專章規(guī)定了“變更登記”事項，其中第二十八條直接就公司名稱變更進行了規(guī)定，即公司變更名稱的，應(yīng)當自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記；其第二十六條、二十七條進一步規(guī)定了變更的程序性要求和所需提交的材料。
“根據(jù)《公司登記管理條例》，公司依法變更名稱是沒有問題的，這在實踐中也是稀松平常的，此行為和公司參與政府采購、投標沒有實質(zhì)性關(guān)系，系公司依法自治的范疇。當然，案例所涉問題需要具體問題具體分析?！鄙虾Ｊ泻ＨA永泰（昆明）律師事務(wù)所律師李承蔚表示。
“A公司變更名稱需要一定的程序、手續(xù)和時間，這些也都可以理解，A公司也沒有必要更改它原來已經(jīng)編制好的投標文件，但是其應(yīng)該根據(jù)招標文件要求，在遞交投標文件截止時間前，將已經(jīng)更改的信息材料以補充或者修改的方式提交，其對投標文件補充或者修改的，應(yīng)當按照招標文件有關(guān)規(guī)定進行編制、密封、標記、簽字、蓋章并在遞交投標文件截止時間前遞交，并清楚標明“補充”或者“修改”字樣，補充或者修改的內(nèi)容構(gòu)成投標文件的組成部分。在補充或者修改文件中說明公司名稱變更事項，并指出獲得新的營業(yè)執(zhí)照和公司印章的時間。鑒于A公司已經(jīng)更名，再以A公司的名稱作為中標結(jié)果并公布的話則是不行的，應(yīng)以B名稱為準。”青島市財政局朱士龍指出。
“如果A公司沒有在投標文件中如實反映公司名稱變更事項，沒有附加相關(guān)說明，那么，中標結(jié)果公告了A公司中標后，合同簽訂并公告的是B公司，削弱了政府采購的公信力和嚴肅性，違背政府采購誠實信用原則。”中貿(mào)國際工程招標（北京）有限公司負責人成凱指出，這是個非常嚴肅的問題。
“其實還要看招標文件是否對資格證明文件、公司名稱變更作另行要求，以及采購人或采購代理機構(gòu)是否依法合規(guī)地進行了資格審查?！背蓜P進一步說明道，如果招標文件沒有作具體規(guī)定，根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號，以下簡稱“87號令”）第四十條的規(guī)定，公開招標采購項目開標結(jié)束后，采購人或采購代理機構(gòu)應(yīng)當依法對投標人進行資格審查。本案中A公司沒有在投標文件中如實反映公司名稱變更的情況，就可能產(chǎn)生前述中標結(jié)果公告與合同公告中供應(yīng)商名稱不一致的問題，其他供應(yīng)商依法提出質(zhì)疑后，采購人和代理機構(gòu)應(yīng)該考慮A公司是否違背政府采購誠實信用原則、資格性審查是否認定錯誤。
李承蔚補充道，公司名稱發(fā)生變更的，原則上應(yīng)以變更后的名稱進行市場活動，但亦沒有法律法規(guī)明確禁止或排斥沿用此前的名稱。尤其公司名稱變更前已參與的市場經(jīng)濟活動，并不因公司名稱的變更而受實質(zhì)影響，也就是說，仍由名稱變更后的公司享有權(quán)益或承擔責任。因此，若在政府采購活動或招標投標活動中，公司名稱進行變更的，只要公司能出具公司名稱變更的工商登記證明材料，證明其主體的同一性，原則上采購人或招標人不得拒絕，其他供應(yīng)商或投標人亦不得質(zhì)疑或異議。但僅限于公司名稱變更發(fā)生在政府采購或招標投標活動過程中或前后合理時間，而不可無限擴展。
基于質(zhì)疑有效的觀點，記者查閱相關(guān)法律法規(guī)后找到了后續(xù)案件處理的依據(jù)。按照《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部令第94號）第十六條第一款第二項的規(guī)定，采購人或采購代理機構(gòu)認為供應(yīng)商質(zhì)疑成立且影響或者可能影響中標、成交結(jié)果的，對采購過程、中標或者成交結(jié)果提出的質(zhì)疑，合格供應(yīng)商符合法定數(shù)量時，可以從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標、成交供應(yīng)商的，應(yīng)當依法另行確定中標、成交供應(yīng)商；否則應(yīng)當重新開展采購活動。質(zhì)疑答復(fù)導(dǎo)致中標、成交結(jié)果改變的，采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當將有關(guān)情況書面報告本級財政部門。
記者在采訪中還了解到另外一種觀點，即本案中的質(zhì)疑無效。
“簡單舉個例子，我原來叫小明，后來因為種種因素，我改名為小紅，但我還是原來那個我。”貴州省遵義市鐵路建設(shè)投資（集團）股份有限公司陸思宇告訴記者，此問題需要明確的是，公司名稱變更期間，其有關(guān)股權(quán)、債權(quán)該如何認定？根據(jù)《公司登記管理條例》并結(jié)合本案例，A公司在投標過程中發(fā)生名稱變更，屬于《公司登記管理條例》中規(guī)定的形式變更，依照該條例規(guī)定，公司變更名稱的，應(yīng)當自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記，名稱發(fā)生變更時，須經(jīng)工商部門處進行預(yù)核準。本案例中，A公司投標時尚處于變更階段（比如，尚未申領(lǐng)變更后的營業(yè)執(zhí)照），相關(guān)民事責任仍然由A公司承擔。A公司在名稱發(fā)生變更時，其仍然具備《中華人民共和國政府采購法》第二十二條規(guī)定的供應(yīng)商參與政府采購的身份、條件，具有獨立承擔民事責任的能力。因投標時，其營業(yè)執(zhí)照仍然有效。A公司在發(fā)生變更登記后，其相關(guān)民事責任由變更后的民事主體承擔。故質(zhì)疑不成立。
此外，某業(yè)內(nèi)人士認為A公司構(gòu)成以虛假材料謀取中標。對此，記者向業(yè)界一線專家詢問，暫無人支持此觀點。
法律鏈接
《中華人民共和國政府采購法》
第三條政府采購應(yīng)當遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則。
來源：中國政府采購報 作者：楊文君
