6月9日，第255期《亞利聊政采》欄目《委托同一家公司辦理投標事宜，被認定“串通投標”怎么辦？》的語音節(jié)目一經(jīng)播出備受關注，在業(yè)內(nèi)引起了不小的反響。這也引發(fā)了筆者對串通投標罪的關注。
正如亞利老師在語音節(jié)目中所講，不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜，是違規(guī)的，屬于財政部87號令第三十七條規(guī)定的六種串標情形之一，其投標是無效的。
那么，串通投標具體處罰的依據(jù)源自哪里呢？翻閱《政府采購法》不難發(fā)現(xiàn)，其第七十二條規(guī)定，采購人、采購代理機構(gòu)及其工作人員與供應商或者采購代理機構(gòu)惡意串通的，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構(gòu)成犯罪的，處以罰款，有違法所得的，并處沒收違法所得，屬于國家機關工作人員的，依法給予行政處分。
《政府采購法》第七十七條明確了對供應商的處罰標準，供應商與采購人、其他供應商或者采購代理機構(gòu)惡意串通的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴重的，由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。從實際操作來看，各地大多都是依據(jù)該條規(guī)定對串通投標行為進行處罰的。
如何認定串通投標的嚴重程度，什么樣的串通投標行為屬于“惡意串通”？《政府采購法實施條例》第七十四條明確了惡意串通的七種情形，符合其一，就可以對供應商應依照政府采購法第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責任。（一）供應商直接或者間接從采購人或者采購代理機構(gòu)處獲得其他供應商的相關情況并修改其投標文件或者響應文件；（二）供應商按照采購人或者采購代理機構(gòu)的授意撤換、修改投標文件或者響應文件；（三）供應商之間協(xié)商報價、技術方案等投標文件或者響應文件的實質(zhì)性內(nèi)容；（四）屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的供應商按照該組織要求協(xié)同參加政府采購活動；（五）供應商之間事先約定由某一特定供應商中標、成交；（六）供應商之間商定部分供應商放棄參加政府采購活動或者放棄中標、成交；（七）供應商與采購人或者采購代理機構(gòu)之間、供應商相互之間，為謀求特定供應商中標、成交或者排斥其他供應商的其他串通行為。
需要注意的是，當串通投標構(gòu)成犯罪的，可移送公安機關依法追究刑事責任。這里的犯罪指的是《刑法》第二百二十三條規(guī)定的“串通投標罪”，指投標者相互串通投標報價，損害招標人或者其他投標人利益，或者投標者與招標者串通投標，損害國家、集體、公民的合法權益，情節(jié)嚴重的行為。
從串通投標罪侵犯的客體來看，本罪侵犯的客體是復雜客體，既擾亂了正常的招標投標市場秩序，也侵害了國家集體和公民的合法權益。本罪在客觀方面表現(xiàn)為串通投標的行為，所謂投標人相互串通投標報價，是指投標人在投標的過程中包括投標前和投標中私下串通，抬高標價，或者壓低標價的行為。所謂投標人與招標人串通投標，是指投標人與招標人私下串通，事先根據(jù)招標底價，確定投標報價、中標價格，而不是在公平競爭的條件下確定中標價格。
而根據(jù)相對人的不同，串通投標罪的主體也是不同的。本罪的主體就招標人而言是特殊主體，就投標人而言是一般主體，凡達到刑事責任年齡且具備刑事責任能力的自然人，均能構(gòu)成本罪。根據(jù)《刑法》第二百三十一條的規(guī)定，單位也能成為本罪的主體，如果單位犯本罪的，要實行“雙罰制”：單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員要追究相應的刑事責任。
另外，本罪屬于共同犯罪，構(gòu)成本罪的投標人或招標人都是共同犯罪的實行犯，行為人有可能有主犯從犯之分。本罪在主觀方面必須是故意，即明知自己串通投標的行為會損害招標人或其他投標人的利益，但仍決意為之，并希望或放任這種危害后果的發(fā)生。過失，不能構(gòu)成犯罪。
立案標準方面，根據(jù)法律規(guī)定串通投標損害他人合法利益，造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上，或違法所得數(shù)額在十萬元以上，或中標項目的金額在二百萬元以上，或者采取了威脅、欺騙、賄賂等非法手段的，都達到了串通投標罪立案標準。此外，雖然沒有達到上述金額標準，但是在兩年內(nèi)因為串通投標受過行政處罰二次以上，而又串通投標的，也可以立案追究其刑事責任。串通投標犯罪處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金。需要說明的是，規(guī)定中“雖未達到上述數(shù)額標準”，是指接近上述數(shù)額標準且已達到該數(shù)額的百分之八十以上的。規(guī)定中所有的“以上”包括“本數(shù)”。
特別需要指出的是，串通投標罪屬情節(jié)犯罪，只有情節(jié)嚴重的串通投標，嚴重損害招標人或者其他投標人利益的行為才能構(gòu)成犯罪。否則不以犯罪論，只是串通投標違法行為。另外，如果是構(gòu)成犯罪的，根據(jù)《刑法》規(guī)定，法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，過了五年期限不再追訴。而串通投標罪的法定最高刑為三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。所以，串通投標罪的追訴時效期限為5年。也就是說，串標行為如果構(gòu)成犯罪的，只要是在項目評審后五年內(nèi)被發(fā)現(xiàn)，均可追溯懲戒。
最后告誡：招標投標皆有法，犯法必被罰。
鏈接：了解串通投標
何為串通投標？
《招標投標法實施條例》
第三十九條 禁止投標人相互串通投標。
有下列情形之一的，屬于投標人相互串通投標：
（一）投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容；
（二）投標人之間約定中標人；
（三）投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標；
（四）屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標；
（五）投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動。
第四十條 有下列情形之一的，視為投標人相互串通投標：
（一）不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制；
（二）不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜；
（三）不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人；
（四）不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異；
（五）不同投標人的投標文件相互混裝；
（六）不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。
何為惡意串通？
《政府采購法實施條例》
第七十四條 有下列情形之一的，屬于惡意串通，對供應商依照政府采購法第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責任，對采購人、采購代理機構(gòu)及其工作人員依照政府采購法第七十二條的規(guī)定追究法律責任：
（一）供應商直接或者間接從采購人或者采購代理機構(gòu)處獲得其他供應商的相關情況并修改其投標文件或者響應文件；
（二）供應商按照采購人或者采購代理機構(gòu)的授意撤換、修改投標文件或者響應文件；
（三）供應商之間協(xié)商報價、技術方案等投標文件或者響應文件的實質(zhì)性內(nèi)容；
（四）屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的供應商按照該組織要求協(xié)同參加政府采購活動；
（五）供應商之間事先約定由某一特定供應商中標、成交；
（六）供應商之間商定部分供應商放棄參加政府采購活動或者放棄中標、成交；
（七）供應商與采購人或者采購代理機構(gòu)之間、供應商相互之間，為謀求特定供應商中標、成交或者排斥其他供應商的其他串通行為。
來源：政府采購信息報 作者：范曉東
