案情概述
某年10月，某大學(xué)采用招標方式采購一批筆記本電腦，該項目采購文件中有如下規(guī)定：簽訂供貨合同時，中標供應(yīng)商須提供原生產(chǎn)廠商對本項目所投產(chǎn)品的供貨確認函原件，如中標人不能承諾按時提供或?qū)脮r未能提供，采購人可取消其中標資格并向財政部門報告。評標辦法中將該要求作為星號條款，要求供應(yīng)商做出實質(zhì)性響應(yīng)，否則將做無效投標處理。
在評標過程中，評審專家針對上述要求出現(xiàn)了意見分歧。
一種意見認為，《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號）（以下簡稱“87號令”）第十七條規(guī)定：“采購人、采購代理機構(gòu)不得將投標人的注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件作為資格要求或者評審因素，也不得通過將除進口貨物以外的生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等作為資格要求，對投標人實行差別待遇或者歧視待遇。”該法條禁止將生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等條件作為國內(nèi)貨物采購項目的資格要求。本項目采購人在評審因素中要求供應(yīng)商承諾在簽訂中標合同前須提供生產(chǎn)廠家供貨確認函，且作為評判投標是否有效的實質(zhì)性條款，在項目評審過程中，實質(zhì)性條款的性質(zhì)等同于資格條件要求，均為判斷投標是否有效的直接依據(jù)。因此，采購文件的這一規(guī)定違背了財政部87號令的相關(guān)規(guī)定，屬于對投標人實行差別待遇或者歧視待遇的情形，違反政府采購法律禁止的強制性規(guī)定，應(yīng)當依據(jù)《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）第四十一條的規(guī)定停止評審。
另一種意見認為，87號令第十七條禁止將生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等條件作為國內(nèi)貨物項目的資格要求，但未禁止把生產(chǎn)廠家授權(quán)等條件作為評審因素。本項目在招標過程中，只是要求供應(yīng)商作出如下承諾：一旦在本項目中標，簽訂合同時須提供原生產(chǎn)廠商對本項目所投產(chǎn)品的供貨確認函原件。根據(jù)“法無禁止皆可為”的適用原則，招標文件的這一規(guī)定未違反財政部87號令第十七條的規(guī)定，不屬于對投標人實行差別待遇或者歧視待遇的情形，評審活動應(yīng)當依法繼續(xù)進行。
探討分析
第一，認為“可以把廠家授權(quán)作為評審因素”的觀點值得商榷。87號令第十七條規(guī)定：“采購人、采購代理機構(gòu)不得將投標人的注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件作為資格要求或者評審因素，也不得通過將除進口貨物以外的生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等作為資格要求，對投標人實行差別待遇或者歧視待遇?！币罁?jù)這一規(guī)定，政府采購貨物招標項目，采購人或采購代理機構(gòu)不得以生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等作為資格要求，但該法條未禁止把生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等作為評審因素。一些從業(yè)人員從法條的表述得出了可以把廠家授權(quán)作為評審因素的結(jié)論。
實際上，這一結(jié)論是值得商榷的。
是否可以設(shè)置為評審因素，不能僵化地搬用法律法規(guī)條文就得出結(jié)論。根據(jù)《實施條例》第二十條的規(guī)定，采購文件中“設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)”的，屬于以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇，被法律所禁止。因此，針對某個特定的采購項目而言，生產(chǎn)廠家的授權(quán)是否可以作為評審因素，還需結(jié)合《實施條例》第二十條的規(guī)定，看該要求是否與項目的具體特點和實際需要相適應(yīng)，或者是否與合同履行有關(guān)。
第二，生產(chǎn)廠家授權(quán)是否可以作為評審因素應(yīng)視項目特點而定。上述項目要求供應(yīng)商在響應(yīng)文件中作出承諾，保證中標合同簽訂前，須提供生產(chǎn)廠商授權(quán)書原件，否則將作無效投標處理。這一規(guī)定本質(zhì)上是將生產(chǎn)廠家的授權(quán)作為評審因素。如前所述，這一要求是否合理應(yīng)視項目的具體特點而定。以電腦采購數(shù)量為例，假設(shè)本項目采購電腦的數(shù)量較少（如只采購20臺等），生產(chǎn)廠家的授權(quán)與本采購項目的具體特點和合同履行無關(guān)，如采購人把生產(chǎn)廠家授權(quán)作為評審因素，應(yīng)屬于以不合理條件對供應(yīng)商實行差別或歧視待遇；假設(shè)該項目采購電腦的數(shù)量較多（如一次性采購15000臺等），采購人出于對經(jīng)銷商能否在短期內(nèi)組織到如此大批量貨源的顧慮，在采購文件要求經(jīng)銷商提供生產(chǎn)廠家授權(quán)以保證采購合同如期完全履行，該評審因素與合同履行直接相關(guān)，不應(yīng)認為采購人在以不合理條件排斥和限制供應(yīng)商。
（作者：張志軍 單位：上海百通項目管理咨詢有限公司）
來源：中國政府采購報
