競爭性磋商采購方式是政府采購非招標(biāo)采購方式之一，適用于政府購買服務(wù)項目、因客觀原因無法提出詳細(xì)采購需求、需要供應(yīng)商提供解決方案的項目。由于這些項目一般都比較復(fù)雜，市場供給情況不理想，滿足采購需求的供應(yīng)商數(shù)量可能不足，在實務(wù)操作中，就會出現(xiàn)供應(yīng)商不足3家的情況，如何操作才能合法合規(guī)？這個問題一直困擾著實務(wù)操作人員。
響應(yīng)不足3家，不能繼續(xù)磋商
《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（以下簡稱《磋商辦法》）第六條規(guī)定：“采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過發(fā)布公告、從省級以上財政部門建立的供應(yīng)商庫中隨機抽取或者采購人和評審專家分別書面推薦的方式邀請不少于3家符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商參與競爭性磋商采購活動?！?/p>
此條規(guī)定強調(diào)的是實際參加采購的供應(yīng)商不少于3家（大于等于3家）?！安少徣搜垺焙汀肮?yīng)商參加”是本條規(guī)定的兩個不可或缺的前提條件，供應(yīng)商參加采購的標(biāo)志是提交響應(yīng)文件。如果采購人邀請的供應(yīng)商有3家，但實際參加磋商采購（提交響應(yīng)文件）的供應(yīng)商不足3家，則屬于采購人邀請供應(yīng)商不成功，不符合本條規(guī)定的要求。因此，在提交響應(yīng)文件環(huán)節(jié)，出現(xiàn)供應(yīng)商不足3家的，不能繼續(xù)開展磋商。
在特定情形下，可以繼續(xù)磋商
原則上，實質(zhì)性響應(yīng)的供應(yīng)商需要有3家以上，才能繼續(xù)開展磋商活動，進入最后報價?！洞枭剔k法》第二十一條第一款、第二款都明確，最后報價的供應(yīng)商需要有3家以上，《磋商辦法》第二十五條也規(guī)定，推薦的成交候選供應(yīng)商原則上需要3家以上。
但在特定情形下，實質(zhì)性響應(yīng)供應(yīng)商只有2家的，也可以繼續(xù)開展磋商。特定情形包括：市場競爭不充分的科研項目、需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項目、《財政部關(guān)于政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法有關(guān)問題的補充通知》（財庫〔2015〕124號，以下簡稱《補充通知》）規(guī)定的政府購買服務(wù)項目（含政府和社會資本合作項目）。
需要注意的是，上述兩類項目僅指，在磋商過程中，實質(zhì)性響應(yīng)的供應(yīng)商只有2家，在這種情況下才可以繼續(xù)開展磋商，如果提交響應(yīng)文件的供應(yīng)商只有2家，則不符合《磋商辦法》第六條的規(guī)定，不能繼續(xù)開展磋商。
理由如下：其一，《磋商辦法》第二十一條第三款規(guī)定，最后報價是供應(yīng)商響應(yīng)文件的有效組成部分。符合《磋商辦法》第三條第四項情形的，即，市場競爭不充分的科研項目，以及需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項目，提交最后報價的供應(yīng)商可以為2家。根據(jù)上述規(guī)定，經(jīng)過評審后實質(zhì)性響應(yīng)的、提交最后報價的供應(yīng)商不等同于提交響應(yīng)文件參加磋商的供應(yīng)商。其二，《補充通知》規(guī)定，在采購過程中符合要求的政府購買服務(wù)供應(yīng)商（社會資本）只有2家的，競爭性磋商采購活動可以繼續(xù)進行。此處的“符合要求”就是指 符合磋商文件要求，即實質(zhì)性響應(yīng)磋商文件需求。在實務(wù)操作中，不能理解為提交了響應(yīng)文件的供應(yīng)商就是符合要求的供應(yīng)商，因此，即便是采用競爭性磋商采購方式的政府購買服務(wù)項目（含政府和社會資本合作項目），提交響應(yīng)文件的供應(yīng)商仍然需要3家以上才能繼續(xù)開展磋商。
在實務(wù)操作中，有些人將提交響應(yīng)文件參加磋商的供應(yīng)商等同于實質(zhì)性響應(yīng)或者符合要求的供應(yīng)商，這種理解是不對的。在磋商過程中，需要對提交響應(yīng)文件的供應(yīng)商進行符合性評審，只有經(jīng)過評審，符合要求、實質(zhì)性響應(yīng)的供應(yīng)商才能進入最后報價。
如何判定特殊情形
對于市場競爭不充分的科研項目，在邀請供應(yīng)商時采用公告方式的，磋商過程實質(zhì)性響應(yīng)僅有2家的，就可以判定市場競爭不充分。采用隨機抽取或者推薦方式邀請供應(yīng)商的，事先了解符合資格條件的供應(yīng)商數(shù)量不多的（如僅有3家或4家的），可以判定市場競爭不充分。
對于需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項目，競爭性磋商如何執(zhí)行，這在各地政府或者政府部門的相關(guān)文件中都有規(guī)定。
政府購買服務(wù)項目需要根據(jù)各地政府購買服務(wù)目錄來判定。只有在目錄中明確的項目才是政府購買服務(wù)項目，不是所有的政府采購服務(wù)項目都是政府購買服務(wù)項目。
針對實務(wù)操作中反映較多、經(jīng)常出現(xiàn)的“提交響應(yīng)文件只有2家”的情形，按照現(xiàn)有規(guī)定，需要終止采購后重新采購。但有些項目在重新采購后，能邀請到的符合資格條件的供應(yīng)商還是只有2家，如果不能繼續(xù)開展磋商采購活動，則采購項目依舊無法完成。因此，筆者建議，將現(xiàn)有規(guī)定的特定情形擴大到提交響應(yīng)文件環(huán)節(jié)，即符合前述特定情形的項目，提交響應(yīng)文件和實質(zhì)性響應(yīng)的供應(yīng)商只有2家的，磋商活動都可以繼續(xù)進行。
具體來講，可以這樣規(guī)定：采用公告方式邀請供應(yīng)商，提交響應(yīng)文件的供應(yīng)商只有2家，經(jīng)評審小組評審認(rèn)定項目信息公告和磋商文件沒有違法違規(guī)之處，采購人可以繼續(xù)進行采購活動，但應(yīng)書面報告本級財政部門。因為如果信息公告和磋商文件都合法合規(guī)，重新采購則又出現(xiàn)相同的情形，仍然只有2家供應(yīng)商提交響應(yīng)文件，還不如允許采購人就此繼續(xù)進行采購活動。同時，監(jiān)管部門的及時介入，可以制止可能出現(xiàn)的違規(guī)操作。如此，既不違反政府采購的公開公平公正原則，也適應(yīng)了實務(wù)操作的需要。（作者 西德尼）
來源：中國政府采購報
