十多萬美金絕對是一筆巨款。平白無故的花了一提箱的錢用于投標(biāo)，得到的卻是一個廢標(biāo)的結(jié)果，而且還不是因為自己的過錯造成的，遇到這樣的事情，“竇娥”們肯定都要當(dāng)一把“秋菊”，討個“說法”。如何避免廢標(biāo)后的賠償糾紛，規(guī)避風(fēng)險，是政府采購中介不得不面對的問題。
廢標(biāo)后 投標(biāo)人索要賠償
某地政府為建設(shè)新機場而籌劃進行填海工程招標(biāo)，吸引了數(shù)十家大型工程公司組成多個聯(lián)合體進行投標(biāo)，為完成投標(biāo)手續(xù)，購買招標(biāo)文件、制作招標(biāo)文件、準(zhǔn)備銀行保函，每家的花費都在十萬美金以上。然而，在公開招標(biāo)的過程中卻發(fā)現(xiàn)，這些投標(biāo)人開出的報價都大大的超出了該地政府的預(yù)算，最終只能廢標(biāo)。
廢標(biāo)結(jié)果一傳出，引起了投標(biāo)人極大的不滿，他們紛紛提出質(zhì)疑，要求賠償損失。
“目前，我還沒有遇到過在廢標(biāo)后，供應(yīng)商索賠投標(biāo)花費的情況，但是并不能說這種情況不存在，或不可能發(fā)生。而且，我覺得供應(yīng)商提出的索賠要求，可能與項目的總標(biāo)的比起來不大，但對政府采購中介來說，很可能這個項目就是‘白忙活’了，如果供應(yīng)商還要到法院打官司的話，更會牽扯政府采購中介大量的時間和精力。我覺得，政府采購中介應(yīng)該在標(biāo)書中有所說明，以規(guī)避不必要的糾紛和責(zé)任”，一名政府采購中介公司的經(jīng)理說。
另一家政府采購中介公司的負責(zé)人表示，目前，政府采購中介規(guī)避廢標(biāo)后賠償責(zé)任的通常辦法是，在標(biāo)書中注明：一旦廢標(biāo)，投標(biāo)人投標(biāo)過程中的花費不予賠償?shù)茸謽印?
免責(zé)條款不該有效
目前，雖然對廢標(biāo)后，投標(biāo)人支付的投標(biāo)費用應(yīng)該由誰來承擔(dān)的問題仍存在爭議，但是，有專家明確表示，“投標(biāo)人投標(biāo)過程中的花費不予賠償”這樣的條款并不能夠免除采購人和政府采購中介的賠償責(zé)任。
“如果，采購人或者中介在招投標(biāo)過程中存在明顯過錯的話，那么他們就要對投標(biāo)人的損失進行賠償；而判斷采購人和中介是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，這是法官的權(quán)力，不能由當(dāng)事人一方做出規(guī)定，因此，這樣的條款并不能免除采購人和中介的過錯責(zé)任”，中國人民大學(xué)公共管理學(xué)院副教授王叢虎說。
代理協(xié)議要明晰
王叢虎同時表示，政府采購中介想規(guī)避責(zé)任的話，不應(yīng)該在標(biāo)書條款等方面做文章，而是要明晰和采購人之間的責(zé)任分攤，簽定規(guī)范的代理協(xié)議，通過合理合法的手段來維護自己的權(quán)益。
中濟律師事務(wù)所律師張政也認為，采購人與采購代理機構(gòu)之間是一種委托代理關(guān)系，就一般意義而言，委托人對代理人在委托授權(quán)范圍內(nèi)所進行的行為的法律后果，無論是有利的還是不利的，都應(yīng)當(dāng)接受。委托人是代理行為所締結(jié)的法律關(guān)系的當(dāng)事人，法律關(guān)系的權(quán)利由其享有，義務(wù)由其履行，責(zé)任由其承擔(dān)。作為代理人的政府采購中介，甚至委托人的采購人若想從不必要的糾紛中“解脫”出來，就應(yīng)在委托代理協(xié)議中明確雙方的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任。
“做政府采購中介，確保招投標(biāo)過程中不出現(xiàn)法律糾紛，這是一個基本的要求。在技術(shù)上我們與采購人和供應(yīng)商相比，都沒有優(yōu)勢。如果在法律上再不能起到作用，人家干嗎來找你中介?。课矣X得，做中介就是要用心，標(biāo)書的方方面面都要考慮周全，盡量避免糾紛產(chǎn)生，除非有人故意無理取鬧，否則中介對廢標(biāo)的結(jié)果就難辭其咎，而用一些條款來免除自己的責(zé)任的做法，我難以贊同”，一家政府采購中介公司的總經(jīng)理表達了自己的看法。
看來，用設(shè)置免責(zé)條款的辦法并不能保證政府采購中介從廢標(biāo)后的法律糾紛里“安然脫身”，只有明確和采購人之間的責(zé)任劃分，才能最大限度的維護政府采購中介自身的利益。那么，究竟該如何和采購人簽定代理協(xié)議，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)呢？請關(guān)注后續(xù)報道。
來源：政府采購信息報 作者：趙哲 黎嫻
