受采購人的委托，某政府采購代理機(jī)構(gòu)今年７月就其所需的河床治理項目組織了公開招標(biāo)。８月初，代理機(jī)構(gòu)及時把專家的推薦意見交給了采購人：Ａ公司以１２０萬元的價格成為此次采購的第一中標(biāo)人；Ｂ公司和Ｃ公司分別以１２４萬元、１２７萬元的報價成為此次采購的中標(biāo)候選人。但中標(biāo)通知書發(fā)出后，Ａ公司卻以“物價上漲，沒法以原報價完成該項目”為由，拒絕與采購人簽訂合同。
代理機(jī)構(gòu)得知該情況后，便作出了“不予退還Ａ公司１．３萬元投標(biāo)保證金”的決定，順延Ｂ公司為此次采購的中標(biāo)人。于是，采購人代表便向代理機(jī)構(gòu)索要不予退還的１．３萬元投標(biāo)保證金，“……Ａ公司拒絕簽合同的行為直接導(dǎo)致了我們的采購價格從１２０萬元上升到了１２４萬元。這１．３萬元還不夠補(bǔ)償我們單位遭遇的損失……”但卻遭到了代理機(jī)構(gòu)的拒絕。代理機(jī)構(gòu)的理由是，中標(biāo)人的資金支付屬于國庫集中支付，Ａ公司放棄中標(biāo)后，對采購人不會造成經(jīng)濟(jì)損失。
對代理機(jī)構(gòu)的做法不滿，采購人代表把情況反映到了當(dāng)?shù)夭少忁k。隨即，當(dāng)?shù)夭少忁k也向代理機(jī)構(gòu)伸出了手：“政府采購資金屬于財政性資金，Ａ公司放棄中標(biāo)后，多花的資金屬于財政性資金。因此，這筆錢應(yīng)該交給我們財政部門。”
那么，這筆不予退還的投標(biāo)保證金究竟該給誰呢？
“具體問題具體分析”
采訪中，多數(shù)采購人的觀點是這筆不予退還的保證金應(yīng)歸采購人。其理由是，采購代理機(jī)構(gòu)的招標(biāo)采購業(yè)務(wù)是受采購人委托而實施的，投標(biāo)人的違約行為難免會給采購人的利益帶來損害，如投標(biāo)人串標(biāo)、高價圍標(biāo)等。因此，不予退還的投標(biāo)保證金應(yīng)歸采購人所有；但不少代理機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員卻認(rèn)為，招標(biāo)文件是以代理機(jī)構(gòu)為主體對外發(fā)布的，投標(biāo)人對招標(biāo)公告做出的響應(yīng)和承諾也都是面向他們的，投標(biāo)保證金事項的設(shè)置也只涉及到招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)與投標(biāo)人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，投標(biāo)人未違約，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)就得退還保證金，投標(biāo)人違約，就依“約定”不予退還其保證金。這種約定是代理機(jī)構(gòu)和投標(biāo)人之間的約定，因此，違約后不予退還的保證金當(dāng)屬代理機(jī)構(gòu)。
一些專家的觀點卻是，不予退還的保證金到底給誰應(yīng)具體問題具體分析。對投標(biāo)人因暗中作弊或擾亂招標(biāo)采購工作秩序而不予退還的投標(biāo)保證金，如果沒有給采購人的采購成本構(gòu)成實質(zhì)性影響的，不予退還的保證金應(yīng)歸采購代理機(jī)構(gòu)所有；對投標(biāo)人擅自放棄其中標(biāo)資格而不予退還投標(biāo)保證金的，如果采購代理機(jī)構(gòu)認(rèn)為本次招標(biāo)活動無效而需要重新招標(biāo)的，那么，不予退還的投標(biāo)保證金就歸采購代理機(jī)構(gòu)所有，以補(bǔ)償他們的“重復(fù)”勞動。而對投標(biāo)人擅自放棄其中標(biāo)資格而不予退還投標(biāo)保證金的，如果采購代理機(jī)構(gòu)認(rèn)為可以讓第二中標(biāo)人中標(biāo)的，這時由于給采購人的采購價構(gòu)成了實質(zhì)性侵害，為此，不予退還的投標(biāo)保證金應(yīng)歸采購人所有，以彌補(bǔ)其上升的采購成本，上述案例中不予歸還的１．３萬元投標(biāo)保證金就應(yīng)該歸采購人。
“應(yīng)作為地方財政收入”
對于不予退還的投標(biāo)保證金，河南省洛陽市政府采購中心的做法是全部上交財政部門。寧夏回族自治區(qū)政府采購辦公室主任孟虎說：“投標(biāo)人的違約行為可能產(chǎn)生的風(fēng)險是由財政來承擔(dān)的，因此，不予退還的投標(biāo)保證金也應(yīng)該收歸財政?！?BR>
山東省煙臺開發(fā)區(qū)采購辦主任丁敏的觀點與孟虎的看法不謀而合：“政府采購資金都是財政性資金，招標(biāo)采購代理機(jī)構(gòu)在代理采購業(yè)務(wù)時，只要是依法代理采購的，無論其最終采購價的高低，其招標(biāo)采購的最終結(jié)果都得由財政承擔(dān)，而采購人及招標(biāo)采購的代理機(jī)構(gòu)都不會‘掏錢’。這樣，風(fēng)險由財政承擔(dān)，那收益也應(yīng)歸財政所有。因此，對因發(fā)生采購風(fēng)險因素而不予退還的投標(biāo)保證金，也應(yīng)視同采購節(jié)約額一樣，由財政部門享受，而其他任何部門和單位則不能分享?！倍鄶?shù)采購辦的從業(yè)人員都認(rèn)為，不予退還的投標(biāo)保證金要及時上繳國庫，作為地方財政收入。
規(guī)范使用才是關(guān)鍵
絕大多數(shù)專家的觀點是，既然不予退還的投標(biāo)保證金是地方財政收入，其使用就須嚴(yán)格遵循《預(yù)算法》，由用款單位提出計劃，財政部門審核匯總，再報政府審查，最后提交人大機(jī)關(guān)審議通過。財政部門依據(jù)獲人大通過的預(yù)算案，按工作進(jìn)度和事業(yè)發(fā)展的需要撥付。同時，不予退還的投標(biāo)保證金的使用應(yīng)當(dāng)考慮以下實際，遵循政府采購工作優(yōu)先的原則。
因投標(biāo)人的不正當(dāng)行為而使利益遭受損失的其他投標(biāo)人、采購人，應(yīng)當(dāng)獲得相應(yīng)補(bǔ)償，預(yù)算要優(yōu)先安排，在該項資金中列支，彌補(bǔ)政府采購職能部門工作經(jīng)費的不足。采購代理機(jī)構(gòu)、監(jiān)督部門工作經(jīng)費不足時，可向同級人民政府提出用款申請，報財政審核，經(jīng)政府批準(zhǔn)，最后由財政撥付，在該項資金中列支；可以在不予退還的投標(biāo)保證金中按比例提取一部分，作為政府采購工作的獎勵基金，獎勵政府采購工作考核評比中的優(yōu)先者及舉報不正當(dāng)采購行為的有功人員。
不少專家都表示，不予退還的投標(biāo)保證金規(guī)范使用、透明支配才是現(xiàn)在的關(guān)鍵。目前，不予退還的投標(biāo)保證金的歸屬問題在法律法規(guī)中還找不到答案，而在政府采購活動中，供應(yīng)商的違約行為又時有發(fā)生。因此，各級財政部門作為政府采購的監(jiān)督管理部門，應(yīng)盡快出臺相應(yīng)規(guī)定，明確其歸屬，并加強(qiáng)監(jiān)督，防止形成帳外資金、管理漏洞。在出臺相關(guān)規(guī)定的同時，對“供應(yīng)商沒及時退還的投標(biāo)保證金所產(chǎn)生的利息怎么處理”也應(yīng)進(jìn)行明確。
來源：政府采購信息報
