誰來判定供應(yīng)商是否超范圍經(jīng)營
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發(fā)布日期：2010年11月30日
案情
不久前，某省政府采購監(jiān)督管理部門收到一起供應(yīng)商的投訴，在進行投訴處理的過程中遭遇了不小的麻煩。
在某項目公開招標后進行公示期間，有供應(yīng)商依法投訴說中標供應(yīng)商存在超范圍經(jīng)營行為。受理投訴后，政府采購監(jiān)督管理部門根據(jù)投訴材料并進行核查后認為，中標供應(yīng)商確實存在超范圍經(jīng)營的問題。因為在中標供應(yīng)商的經(jīng)營許可證上寫著，其經(jīng)營范圍是電器，而此次招標的貨物應(yīng)該歸屬于電子類。政府采購監(jiān)督管理部門查詢了國家統(tǒng)計局對于這類貨物的分類，證實此次招標的標的應(yīng)該歸屬于電子類。于是政府采購監(jiān)督管理部門做出了投訴處理決定，認定該中標供應(yīng)商超范圍經(jīng)營，取消其中標資格。
然而該供應(yīng)商對投訴處理不服，把政府采購監(jiān)督管理部門告上了法庭。法院一審判決認為，政府采購監(jiān)督管理部門的處理決定缺少依據(jù)，判斷一個企業(yè)是否超范圍經(jīng)營應(yīng)該由工商部門來認定。也就是說這個投訴處理少了一道程序，應(yīng)該先由工商部門出具認定原中標供應(yīng)商超經(jīng)營范圍的認定書，再根據(jù)這個認定書來作出投訴處理決定。政府采購監(jiān)督管理部門不服，進行上訴，目前此案正在二審之中。
分析
記者采訪了一些政府采購監(jiān)管部門的相關(guān)負責(zé)人。湖南省財政廳政府采購辦相關(guān)負責(zé)人表示，超經(jīng)營范圍如果是很明確的事，不需要工商部門出具認定書就可以進行判斷。陜西省財政廳政府采購辦相關(guān)人員對記者表示，在供應(yīng)商參與投標時就應(yīng)提供企業(yè)營業(yè)執(zhí)照副本，副本中所標明的經(jīng)營范圍很明確，“比如買醫(yī)用儀器的項目肯定不能允許生產(chǎn)計算機的企業(yè)去報名參與投標。當時就應(yīng)該進行審核，是否符合報名資質(zhì)。也就是說第一道關(guān)的把握就有問題。政府采購監(jiān)管部門在審核這個中標供應(yīng)商確實超經(jīng)營范圍的時候，應(yīng)做出廢標，取消中標資格的決定?！?
北京齊致律師事務(wù)所律師馬明德分析說，根據(jù)以往的經(jīng)驗，這種情況在實際工作中很多。他表示首先要看對是否超出經(jīng)營范圍的事實認定對采購結(jié)果會產(chǎn)生什么樣的影響。比如代理商的超范圍經(jīng)營對采購結(jié)果就沒有實質(zhì)性的影響，如果是生產(chǎn)商就會有影響。其次，要看超范圍經(jīng)營的行為違反的是哪種法律規(guī)定，如果這種規(guī)定是一種強制性規(guī)定，這種超范圍經(jīng)營的行為肯定是違法行為，根據(jù)財政部第18號部長令的規(guī)定，這種超范圍經(jīng)營要作為無效投標處理。但如果超范圍經(jīng)營只是違反了一般的規(guī)定，不屬于行政法規(guī)強制性規(guī)定，或者工商部門都認為不是嚴重的違法行為，財政部門沒有必要將其作為無效投標處理，因為這樣說服力可能不夠。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》第10條規(guī)定，當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。根據(jù)此規(guī)定，有人認為，司法解釋明確了超越經(jīng)營范圍（含沒有經(jīng)營范圍）不違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營（即不違反行政許可、行政審批項目）訂立的合同是有效合同。政府采購方式（招標、競爭性談判、詢價、單一來源和其他方式）是訂立合同方式之一，在政府采購項目評審中對供應(yīng)商超越經(jīng)營范圍的評審也要遵循司法解釋的要求。
但馬明德同時表示，還有一點也很重要，那就是招標文件如果已經(jīng)對經(jīng)營范圍進行限定，依據(jù)的不是法律，而是招標文件的規(guī)定，這時政府采購監(jiān)督管理部門按招標文件進行處理，法院認為缺一道手續(xù)是站不住腳的?！耙驗樵谡型稑诉^程中，招標文件本身就是有法律效力的文件，沒有實質(zhì)性響應(yīng)招標文件的投標文件就是無效的，這已經(jīng)是授權(quán)給招標活動的一種任命方式，一般是不需要經(jīng)過第三方行政部門的認定的?！彼治稣f，比如在評標期間，不可能把招標活動停下來去找工商部門，而且工商部門認定的期限程序是什么，多長時間能給這個認定也是一個問題。
根據(jù)《政府采購法》的規(guī)定，政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)當在收到投訴后30個工作日內(nèi)對投訴事項作出處理決定?！叭绻?0個工作日拿不到認定，難道可以不處理嗎？”馬明德認為，法院的邏輯也必須要有一定的依據(jù)去支持，財政部門也應(yīng)該依法去處理投訴。具體哪一方的依據(jù)更確切，還要具體看案件的材料。從邏輯推理的角度來看，財政部門的處理決定還是有一定道理的。
從整個案件表象來分析，似乎很簡單，就是一個招投標過程中投標人資格資信是否合格的問題。然而案件所顯示的問題又比較復(fù)雜。馬明德告訴記者，如果強加給財政部門說缺一道手續(xù)，財政部門以后要履行程序，是否應(yīng)該有一個約束工商部門期限和程序的規(guī)定？如果沒有，財政部門怎么履行，這背后的問題會更復(fù)雜。如果財政部門按照人民法院的判決去執(zhí)行，就有可能超期，超期不僅要承擔(dān)敗訴的結(jié)果，按照《政府采購法》，逾期不處理還要承擔(dān)行政處分的責(zé)任，這是更嚴重的違法。因此，財政部門還是要緊緊依據(jù)法律和招標文件的規(guī)定來進行投訴處理。
來源：中國政府采購報
不久前，某省政府采購監(jiān)督管理部門收到一起供應(yīng)商的投訴，在進行投訴處理的過程中遭遇了不小的麻煩。
在某項目公開招標后進行公示期間，有供應(yīng)商依法投訴說中標供應(yīng)商存在超范圍經(jīng)營行為。受理投訴后，政府采購監(jiān)督管理部門根據(jù)投訴材料并進行核查后認為，中標供應(yīng)商確實存在超范圍經(jīng)營的問題。因為在中標供應(yīng)商的經(jīng)營許可證上寫著，其經(jīng)營范圍是電器，而此次招標的貨物應(yīng)該歸屬于電子類。政府采購監(jiān)督管理部門查詢了國家統(tǒng)計局對于這類貨物的分類，證實此次招標的標的應(yīng)該歸屬于電子類。于是政府采購監(jiān)督管理部門做出了投訴處理決定，認定該中標供應(yīng)商超范圍經(jīng)營，取消其中標資格。
然而該供應(yīng)商對投訴處理不服，把政府采購監(jiān)督管理部門告上了法庭。法院一審判決認為，政府采購監(jiān)督管理部門的處理決定缺少依據(jù)，判斷一個企業(yè)是否超范圍經(jīng)營應(yīng)該由工商部門來認定。也就是說這個投訴處理少了一道程序，應(yīng)該先由工商部門出具認定原中標供應(yīng)商超經(jīng)營范圍的認定書，再根據(jù)這個認定書來作出投訴處理決定。政府采購監(jiān)督管理部門不服，進行上訴，目前此案正在二審之中。
分析
記者采訪了一些政府采購監(jiān)管部門的相關(guān)負責(zé)人。湖南省財政廳政府采購辦相關(guān)負責(zé)人表示，超經(jīng)營范圍如果是很明確的事，不需要工商部門出具認定書就可以進行判斷。陜西省財政廳政府采購辦相關(guān)人員對記者表示，在供應(yīng)商參與投標時就應(yīng)提供企業(yè)營業(yè)執(zhí)照副本，副本中所標明的經(jīng)營范圍很明確，“比如買醫(yī)用儀器的項目肯定不能允許生產(chǎn)計算機的企業(yè)去報名參與投標。當時就應(yīng)該進行審核，是否符合報名資質(zhì)。也就是說第一道關(guān)的把握就有問題。政府采購監(jiān)管部門在審核這個中標供應(yīng)商確實超經(jīng)營范圍的時候，應(yīng)做出廢標，取消中標資格的決定?！?
北京齊致律師事務(wù)所律師馬明德分析說，根據(jù)以往的經(jīng)驗，這種情況在實際工作中很多。他表示首先要看對是否超出經(jīng)營范圍的事實認定對采購結(jié)果會產(chǎn)生什么樣的影響。比如代理商的超范圍經(jīng)營對采購結(jié)果就沒有實質(zhì)性的影響，如果是生產(chǎn)商就會有影響。其次，要看超范圍經(jīng)營的行為違反的是哪種法律規(guī)定，如果這種規(guī)定是一種強制性規(guī)定，這種超范圍經(jīng)營的行為肯定是違法行為，根據(jù)財政部第18號部長令的規(guī)定，這種超范圍經(jīng)營要作為無效投標處理。但如果超范圍經(jīng)營只是違反了一般的規(guī)定，不屬于行政法規(guī)強制性規(guī)定，或者工商部門都認為不是嚴重的違法行為，財政部門沒有必要將其作為無效投標處理，因為這樣說服力可能不夠。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》第10條規(guī)定，當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。根據(jù)此規(guī)定，有人認為，司法解釋明確了超越經(jīng)營范圍（含沒有經(jīng)營范圍）不違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營（即不違反行政許可、行政審批項目）訂立的合同是有效合同。政府采購方式（招標、競爭性談判、詢價、單一來源和其他方式）是訂立合同方式之一，在政府采購項目評審中對供應(yīng)商超越經(jīng)營范圍的評審也要遵循司法解釋的要求。
但馬明德同時表示，還有一點也很重要，那就是招標文件如果已經(jīng)對經(jīng)營范圍進行限定，依據(jù)的不是法律，而是招標文件的規(guī)定，這時政府采購監(jiān)督管理部門按招標文件進行處理，法院認為缺一道手續(xù)是站不住腳的?！耙驗樵谡型稑诉^程中，招標文件本身就是有法律效力的文件，沒有實質(zhì)性響應(yīng)招標文件的投標文件就是無效的，這已經(jīng)是授權(quán)給招標活動的一種任命方式，一般是不需要經(jīng)過第三方行政部門的認定的?！彼治稣f，比如在評標期間，不可能把招標活動停下來去找工商部門，而且工商部門認定的期限程序是什么，多長時間能給這個認定也是一個問題。
根據(jù)《政府采購法》的規(guī)定，政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)當在收到投訴后30個工作日內(nèi)對投訴事項作出處理決定?！叭绻?0個工作日拿不到認定，難道可以不處理嗎？”馬明德認為，法院的邏輯也必須要有一定的依據(jù)去支持，財政部門也應(yīng)該依法去處理投訴。具體哪一方的依據(jù)更確切，還要具體看案件的材料。從邏輯推理的角度來看，財政部門的處理決定還是有一定道理的。
從整個案件表象來分析，似乎很簡單，就是一個招投標過程中投標人資格資信是否合格的問題。然而案件所顯示的問題又比較復(fù)雜。馬明德告訴記者，如果強加給財政部門說缺一道手續(xù)，財政部門以后要履行程序，是否應(yīng)該有一個約束工商部門期限和程序的規(guī)定？如果沒有，財政部門怎么履行，這背后的問題會更復(fù)雜。如果財政部門按照人民法院的判決去執(zhí)行，就有可能超期，超期不僅要承擔(dān)敗訴的結(jié)果，按照《政府采購法》，逾期不處理還要承擔(dān)行政處分的責(zé)任，這是更嚴重的違法。因此，財政部門還是要緊緊依據(jù)法律和招標文件的規(guī)定來進行投訴處理。
來源：中國政府采購報
