招標文件采購需求出問題誰之過
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發(fā)布日期：2011年07月19日
“我們已經(jīng)把項目委托給了采購中心。作為專業(yè)的采購代理機構(gòu)，招標文件該怎么編他們應(yīng)該比誰都清楚，有問題找他們?nèi)ィ 辈痪们?，某省一采購人在其電梯項目采購結(jié)束后，遇到供應(yīng)商就招標文件的技術(shù)參數(shù)提出異議時，顯得很不耐煩。
據(jù)了解，在這次采購中，和其他項目一樣，技術(shù)參數(shù)是采購人向采購中心提供的。后者在拿到技術(shù)參數(shù)后，就直接將其寫入了招標文件，并讓采購人簽字確認后對外發(fā)出（或發(fā)售）。開標之前，供應(yīng)商并沒有提出任何異議。但在采購結(jié)果公布后，卻有未中標供應(yīng)商向采購中心提出質(zhì)疑：此次采購的招標文件存在明顯的傾向性……采購中心相關(guān)負責人表示，技術(shù)參數(shù)是采購人提供的，采購中心原則上不對用戶需求進行過多干預(yù)，供應(yīng)商發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)該去問采購人……
那么，招標文件的編制到底是采購人的事還是采購中心的事？出了問題又該由誰承擔責任呢？
觀點一：代理機構(gòu)承擔責任
采訪中，有一種觀點認為：采購項目委托給了采購代理機構(gòu)，后者就應(yīng)當對采購過程的合法合理性進行把關(guān)，包括招標文件的編制。不少政府采購監(jiān)督管理部門的從業(yè)人員也認為：招標文件是采購代理機構(gòu)編制的，如果存在問題，編制單位當然應(yīng)當為其承擔責任。尤其是委托給采購中心來操作的項目，采購中心更應(yīng)該做到“守土有責”。因為從某種意義上說，采購中心是政府采購活動的執(zhí)法主體，應(yīng)該對相關(guān)的法律法規(guī)有準確的把握，不應(yīng)該在合法合規(guī)上栽跟頭。
部分業(yè)界專家則表示，招標文件是體現(xiàn)采購項目合法性與合理性的原始資料，采購中心必須在確保其質(zhì)量的前提下才對外發(fā)出（或發(fā)售）。因此，在上述案例中，供應(yīng)商質(zhì)疑招標文件內(nèi)容存在傾向性時，采購中心有責任進行核實論證，并根據(jù)論證結(jié)果作出恰當?shù)奶幚恚辉撘浴安少徶行脑瓌t上不對用戶需求進行過多干預(yù)”為借口回避責任。
觀點二：“雙方”共同承擔責任
“我認為，無論是由采購人單方面承擔責任，還是由采購代理機構(gòu)單方面承擔責任，都不太合理。采購人提出的技術(shù)參數(shù)出了問題，采購人當然應(yīng)當承擔責任；而招標文件是經(jīng)采購代理機構(gòu)之手發(fā)出（或發(fā)售）的，采購代理機構(gòu)肯定也應(yīng)承擔把關(guān)不嚴的責任?！蹦巢少徶行闹魅伟l(fā)表了這樣的見解。
據(jù)了解，在采購實踐中，采購需求的提出已經(jīng)不再只是采購人或者采購中心的工作。如《駐馬店市政府采購貨物和服務(wù)公開招標操作規(guī)程》規(guī)定，項目經(jīng)辦人與采購人充分溝通，必要時邀請技術(shù)人員（專家）參加，對采購人提出的采購需求進行認真研究，避免個別采購人設(shè)置技術(shù)壁壘，并按規(guī)范要求草擬招標文件、評標原則和評分標準。該規(guī)程明確要求“項目負責人及采購人應(yīng)按招標文件制定的規(guī)范要求審核招標文件，并在審核后的招標文件上簽字蓋章”。
中央財經(jīng)大學(xué)政府管理學(xué)院教授徐煥東透露，還在進一步修改和完善的《政府采購法實施條例》就考慮過“采購需求由采購人和采購代理機構(gòu)共同協(xié)商確定”?！霸谶@種情況下，采購需求出了問題就應(yīng)當由采購人和采購代理機構(gòu)共同承擔責任?！?
觀點三：采購人承擔責任
“采購人向市采購中心提供采購需求、技術(shù)參數(shù)等相關(guān)資料，市采購中心編制招標文件。采購人審核確認招標文件?！边@是宜昌市財政局在《宜昌市市級政府采購操作規(guī)程》中對“編制招標文件”提出的要求。調(diào)查中，《政府采購信息報》記者也發(fā)現(xiàn)，采購代理機構(gòu)在編制完招標文件后，基本都會經(jīng)采購人確認后再對外發(fā)出（或發(fā)售）。正因為這樣，不少從業(yè)人員便認為，采購需求出現(xiàn)“偏差”應(yīng)當由采購人承擔責任。不少業(yè)界專家也表示，招標文件中無論是什么內(nèi)容出了問題，首先都應(yīng)該由采購人承擔責任。
在中直機關(guān)采購中心法律顧問、北京市普華律師事務(wù)所律師陳著朋看來，采購中心是代表采購人發(fā)出招標文件，只要采購中心沒有超越代理權(quán)限，如果產(chǎn)生了法律后果，民事責任應(yīng)當由采購人承擔。如果采購中心在代理過程中存在過錯，采購人對外承擔了民事責任后，可以追究采購中心的責任。
“從代理的法律關(guān)系上看，采購人是被代理人，被代理人要對代理人的行為承擔責任。就好像律師和當事人一樣，雙方也是代理與被代理的關(guān)系，律師代理案件的結(jié)果由當事人承擔。被代理人對代理人的行為承擔責任后，根據(jù)代理協(xié)議再追究代理人的責任?！睆V西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問沈德能如是說。
來源：政府采購信息報
據(jù)了解，在這次采購中，和其他項目一樣，技術(shù)參數(shù)是采購人向采購中心提供的。后者在拿到技術(shù)參數(shù)后，就直接將其寫入了招標文件，并讓采購人簽字確認后對外發(fā)出（或發(fā)售）。開標之前，供應(yīng)商并沒有提出任何異議。但在采購結(jié)果公布后，卻有未中標供應(yīng)商向采購中心提出質(zhì)疑：此次采購的招標文件存在明顯的傾向性……采購中心相關(guān)負責人表示，技術(shù)參數(shù)是采購人提供的，采購中心原則上不對用戶需求進行過多干預(yù)，供應(yīng)商發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)該去問采購人……
那么，招標文件的編制到底是采購人的事還是采購中心的事？出了問題又該由誰承擔責任呢？
觀點一：代理機構(gòu)承擔責任
采訪中，有一種觀點認為：采購項目委托給了采購代理機構(gòu)，后者就應(yīng)當對采購過程的合法合理性進行把關(guān)，包括招標文件的編制。不少政府采購監(jiān)督管理部門的從業(yè)人員也認為：招標文件是采購代理機構(gòu)編制的，如果存在問題，編制單位當然應(yīng)當為其承擔責任。尤其是委托給采購中心來操作的項目，采購中心更應(yīng)該做到“守土有責”。因為從某種意義上說，采購中心是政府采購活動的執(zhí)法主體，應(yīng)該對相關(guān)的法律法規(guī)有準確的把握，不應(yīng)該在合法合規(guī)上栽跟頭。
部分業(yè)界專家則表示，招標文件是體現(xiàn)采購項目合法性與合理性的原始資料，采購中心必須在確保其質(zhì)量的前提下才對外發(fā)出（或發(fā)售）。因此，在上述案例中，供應(yīng)商質(zhì)疑招標文件內(nèi)容存在傾向性時，采購中心有責任進行核實論證，并根據(jù)論證結(jié)果作出恰當?shù)奶幚恚辉撘浴安少徶行脑瓌t上不對用戶需求進行過多干預(yù)”為借口回避責任。
觀點二：“雙方”共同承擔責任
“我認為，無論是由采購人單方面承擔責任，還是由采購代理機構(gòu)單方面承擔責任，都不太合理。采購人提出的技術(shù)參數(shù)出了問題，采購人當然應(yīng)當承擔責任；而招標文件是經(jīng)采購代理機構(gòu)之手發(fā)出（或發(fā)售）的，采購代理機構(gòu)肯定也應(yīng)承擔把關(guān)不嚴的責任?！蹦巢少徶行闹魅伟l(fā)表了這樣的見解。
據(jù)了解，在采購實踐中，采購需求的提出已經(jīng)不再只是采購人或者采購中心的工作。如《駐馬店市政府采購貨物和服務(wù)公開招標操作規(guī)程》規(guī)定，項目經(jīng)辦人與采購人充分溝通，必要時邀請技術(shù)人員（專家）參加，對采購人提出的采購需求進行認真研究，避免個別采購人設(shè)置技術(shù)壁壘，并按規(guī)范要求草擬招標文件、評標原則和評分標準。該規(guī)程明確要求“項目負責人及采購人應(yīng)按招標文件制定的規(guī)范要求審核招標文件，并在審核后的招標文件上簽字蓋章”。
中央財經(jīng)大學(xué)政府管理學(xué)院教授徐煥東透露，還在進一步修改和完善的《政府采購法實施條例》就考慮過“采購需求由采購人和采購代理機構(gòu)共同協(xié)商確定”?！霸谶@種情況下，采購需求出了問題就應(yīng)當由采購人和采購代理機構(gòu)共同承擔責任?！?
觀點三：采購人承擔責任
“采購人向市采購中心提供采購需求、技術(shù)參數(shù)等相關(guān)資料，市采購中心編制招標文件。采購人審核確認招標文件?！边@是宜昌市財政局在《宜昌市市級政府采購操作規(guī)程》中對“編制招標文件”提出的要求。調(diào)查中，《政府采購信息報》記者也發(fā)現(xiàn)，采購代理機構(gòu)在編制完招標文件后，基本都會經(jīng)采購人確認后再對外發(fā)出（或發(fā)售）。正因為這樣，不少從業(yè)人員便認為，采購需求出現(xiàn)“偏差”應(yīng)當由采購人承擔責任。不少業(yè)界專家也表示，招標文件中無論是什么內(nèi)容出了問題，首先都應(yīng)該由采購人承擔責任。
在中直機關(guān)采購中心法律顧問、北京市普華律師事務(wù)所律師陳著朋看來，采購中心是代表采購人發(fā)出招標文件，只要采購中心沒有超越代理權(quán)限，如果產(chǎn)生了法律后果，民事責任應(yīng)當由采購人承擔。如果采購中心在代理過程中存在過錯，采購人對外承擔了民事責任后，可以追究采購中心的責任。
“從代理的法律關(guān)系上看，采購人是被代理人，被代理人要對代理人的行為承擔責任。就好像律師和當事人一樣，雙方也是代理與被代理的關(guān)系，律師代理案件的結(jié)果由當事人承擔。被代理人對代理人的行為承擔責任后，根據(jù)代理協(xié)議再追究代理人的責任?！睆V西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問沈德能如是說。
來源：政府采購信息報
