處理質(zhì)疑投訴不能套用“誰主張誰舉證”
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發(fā)布日期：2011年12月21日
案例回放
某供應(yīng)商對(duì)一個(gè)政府采購辦公電器項(xiàng)目的中標(biāo)結(jié)果提出了書面質(zhì)疑，該項(xiàng)目的代理機(jī)構(gòu)A招標(biāo)公司在質(zhì)疑答復(fù)中認(rèn)為：由于質(zhì)疑人未提供證明其質(zhì)疑屬實(shí)的有關(guān)證明材料，根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則，駁回該供應(yīng)商的質(zhì)疑。
該供應(yīng)商對(duì)此答復(fù)不滿意，認(rèn)為其在客觀上根本無法舉證，于是向當(dāng)?shù)刎?cái)政局提出了投訴。財(cái)政局在處理投訴中也是認(rèn)為該供應(yīng)商不能提供證明其投訴事實(shí)成立的證據(jù)，因此根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則，駁回了該供應(yīng)商的投訴。
該供應(yīng)商對(duì)此投訴處理決定不服，向當(dāng)?shù)卣岢隽诵姓?fù)議。當(dāng)?shù)卣J(rèn)為，財(cái)政局未經(jīng)過調(diào)查取證，就以供應(yīng)商不能提供其投訴事實(shí)成立的證據(jù)為由駁回投訴不合法，最終撤銷了財(cái)政局的投訴處理決定書，要求其重新作出投訴處理決定。
專家點(diǎn)評(píng)
A招標(biāo)公司和當(dāng)?shù)刎?cái)政局的做法在政府采購行業(yè)中比較常見，其實(shí)這是對(duì)民事訴訟一般舉證規(guī)則--“誰主張，誰舉證”的誤解和誤用。
《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！备鶕?jù)此條的規(guī)定，當(dāng)事人在民事官司中對(duì)自己所主張的事實(shí)，有提供證據(jù)加以證明的責(zé)任，即“誰主張，誰舉證”，否則要承擔(dān)舉證不能的不利后果。但“誰主張，誰舉證”不是絕對(duì)的，如因客觀原因，當(dāng)事人無法舉證的，可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查取證；特殊情況下“舉證責(zé)任倒置”（即由于證據(jù)不可能掌握在提出主張的一方當(dāng)事人手中，而由他方當(dāng)事人就某事實(shí)存在或不存在承擔(dān)舉證責(zé)任）。因此，把民事訴訟當(dāng)中的“誰主張，誰舉證”規(guī)則簡單轉(zhuǎn)化到政府采購質(zhì)疑投訴、舉報(bào)處理上，變成“誰質(zhì)疑（投訴、舉報(bào)），誰舉證”是錯(cuò)誤的。
舉證是政采相關(guān)部門的法定責(zé)任
答復(fù)質(zhì)疑是采購人和采購代理機(jī)構(gòu)的法定責(zé)任；處理投訴或檢舉舉報(bào)是負(fù)有政府采購監(jiān)督職權(quán)的相關(guān)部門的職責(zé)。有關(guān)的責(zé)任方依法有義務(wù)調(diào)查當(dāng)事方提出的質(zhì)疑、投訴或檢舉舉報(bào)。而在民事訴訟中，法院作為居中裁判方，不負(fù)有為當(dāng)事人舉證的責(zé)任（只有在符合法律規(guī)定的情況下，當(dāng)事人因客觀情況無法舉證的，當(dāng)事人提出申請(qǐng)的,法院才為當(dāng)事人調(diào)查取證）。由于法院必須保持中立地位，因此法律規(guī)定了“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則。
而負(fù)責(zé)處理政府采購質(zhì)疑投訴或檢舉舉報(bào)的責(zé)任方在政府采購中不是中立方，采購人和采購代理機(jī)構(gòu)就是政府采購的直接當(dāng)事人，負(fù)有政府采購監(jiān)督職權(quán)的相關(guān)部門依法則是政府采購的監(jiān)督者，也是相關(guān)當(dāng)事人之一。這些單位和組織在政府采購當(dāng)中都不可能像法院審理民事訴訟案一樣，處于居中裁判的地位，而都必須依法主動(dòng)、積極地就當(dāng)事方提出的質(zhì)疑、投訴或檢舉舉報(bào)進(jìn)行調(diào)查取證。
供應(yīng)商依法只提供程序性證明
提出質(zhì)疑、投訴和檢舉舉報(bào)的當(dāng)事方客觀上無法舉證。在政府采購活動(dòng)中，供應(yīng)商或者其他社會(huì)組織不可能掌握政府采購過程中的違法違規(guī)證據(jù)。除了依法公開的采購公告、采購文件和開標(biāo)現(xiàn)場情況外，他們對(duì)于采購過程的其他方面一無所知。而且法律法規(guī)規(guī)定的許多采購信息是保密的。如：采購結(jié)果公布前的評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員；評(píng)標(biāo)委員會(huì)對(duì)投標(biāo)人的評(píng)審、比較等?！罢l質(zhì)疑（投訴、舉報(bào)），誰舉證”無疑是強(qiáng)人所難。
A招標(biāo)公司和當(dāng)?shù)刎?cái)政局提出的“誰主張，誰舉證”也不符合《政府采購法》第五十二條和第五十五條的規(guī)定。這兩條均沒有規(guī)定供應(yīng)商必須對(duì)自己提出的質(zhì)疑或者投訴進(jìn)行舉證。
在政府采購現(xiàn)場招投標(biāo)活動(dòng)中，供應(yīng)商提出質(zhì)疑投訴的前提是其參與了該質(zhì)疑投訴項(xiàng)目的投標(biāo)，其提起質(zhì)疑投訴應(yīng)提供符合受理?xiàng)l件的證明材料，如：供應(yīng)商的注冊(cè)登記證明（如營業(yè)執(zhí)照）、委托代理人的身份證明、授權(quán)委托書、導(dǎo)致自身權(quán)益受到損害的證明材料（如采購文件、采購過程、采購結(jié)果等）、自身權(quán)益受到損害的說明材料（報(bào)名參加了項(xiàng)目的采購活動(dòng)、自己是合法供應(yīng)商，但采購公告限制了其參加采購、按照采購文件其應(yīng)該中標(biāo)、成交但未中標(biāo)、成交，某個(gè)采購操作過程對(duì)其不公平、不公正等），并盡可能提供證明質(zhì)疑投訴屬實(shí)的證據(jù)，以幫助質(zhì)疑投訴處理單位盡快開展調(diào)查處理。
政采相關(guān)部門應(yīng)主動(dòng)調(diào)查取證
“誰質(zhì)疑（投訴、舉報(bào)），誰舉證”會(huì)導(dǎo)致政府有關(guān)部門行政不作為。根據(jù)《政府采購法》第十三條的規(guī)定，財(cái)政部門和政府其他有關(guān)部門依法履行有關(guān)的監(jiān)督管理職責(zé)，其中包含調(diào)查處理投訴和舉報(bào)等職責(zé)，這是政府管理部門依法必須主動(dòng)做出的行政行為。
有關(guān)政府部門查處違法違規(guī)行為的法律法規(guī)均明確規(guī)定：負(fù)有監(jiān)督管理職責(zé)的政府部門對(duì)于投訴、舉報(bào)等有必須查處的法定責(zé)任，這當(dāng)然包含調(diào)查取證的法定責(zé)任。主張“誰質(zhì)疑投訴，誰舉證”無疑是把依法必須由自己承擔(dān)的責(zé)任推卸到提出投訴舉報(bào)者身上，就是“行政不作為”的典型表現(xiàn)。
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第十三條
各級(jí)人民政府財(cái)政部門是負(fù)責(zé)政府采購監(jiān)督管理的部門，依法履行對(duì)政府采購活動(dòng)的監(jiān)督管理職責(zé)。
各級(jí)人民政府其他有關(guān)部門依法履行與政府采購活動(dòng)有關(guān)的監(jiān)督管理職責(zé)。
第五十二條
供應(yīng)商認(rèn)為采購文件、采購過程和中標(biāo)、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個(gè)工作日內(nèi)，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。
第五十五條
質(zhì)疑供應(yīng)商對(duì)采購人、采購代理機(jī)構(gòu)的答復(fù)不滿意或者采購人、采購代理機(jī)構(gòu)未在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)作出答復(fù)的，可以在答復(fù)期滿后十五個(gè)工作日內(nèi)向同級(jí)政府采購監(jiān)督管理部門投訴。
《招標(biāo)投標(biāo)法》
第七條
招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實(shí)施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對(duì)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督，依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的違法行為。
對(duì)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分，由國務(wù)院規(guī)定。
《民事訴訟法》
第六十四條
當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。
來源： 政府采購信息報(bào)
某供應(yīng)商對(duì)一個(gè)政府采購辦公電器項(xiàng)目的中標(biāo)結(jié)果提出了書面質(zhì)疑，該項(xiàng)目的代理機(jī)構(gòu)A招標(biāo)公司在質(zhì)疑答復(fù)中認(rèn)為：由于質(zhì)疑人未提供證明其質(zhì)疑屬實(shí)的有關(guān)證明材料，根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則，駁回該供應(yīng)商的質(zhì)疑。
該供應(yīng)商對(duì)此答復(fù)不滿意，認(rèn)為其在客觀上根本無法舉證，于是向當(dāng)?shù)刎?cái)政局提出了投訴。財(cái)政局在處理投訴中也是認(rèn)為該供應(yīng)商不能提供證明其投訴事實(shí)成立的證據(jù)，因此根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則，駁回了該供應(yīng)商的投訴。
該供應(yīng)商對(duì)此投訴處理決定不服，向當(dāng)?shù)卣岢隽诵姓?fù)議。當(dāng)?shù)卣J(rèn)為，財(cái)政局未經(jīng)過調(diào)查取證，就以供應(yīng)商不能提供其投訴事實(shí)成立的證據(jù)為由駁回投訴不合法，最終撤銷了財(cái)政局的投訴處理決定書，要求其重新作出投訴處理決定。
專家點(diǎn)評(píng)
A招標(biāo)公司和當(dāng)?shù)刎?cái)政局的做法在政府采購行業(yè)中比較常見，其實(shí)這是對(duì)民事訴訟一般舉證規(guī)則--“誰主張，誰舉證”的誤解和誤用。
《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！备鶕?jù)此條的規(guī)定，當(dāng)事人在民事官司中對(duì)自己所主張的事實(shí)，有提供證據(jù)加以證明的責(zé)任，即“誰主張，誰舉證”，否則要承擔(dān)舉證不能的不利后果。但“誰主張，誰舉證”不是絕對(duì)的，如因客觀原因，當(dāng)事人無法舉證的，可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查取證；特殊情況下“舉證責(zé)任倒置”（即由于證據(jù)不可能掌握在提出主張的一方當(dāng)事人手中，而由他方當(dāng)事人就某事實(shí)存在或不存在承擔(dān)舉證責(zé)任）。因此，把民事訴訟當(dāng)中的“誰主張，誰舉證”規(guī)則簡單轉(zhuǎn)化到政府采購質(zhì)疑投訴、舉報(bào)處理上，變成“誰質(zhì)疑（投訴、舉報(bào)），誰舉證”是錯(cuò)誤的。
舉證是政采相關(guān)部門的法定責(zé)任
答復(fù)質(zhì)疑是采購人和采購代理機(jī)構(gòu)的法定責(zé)任；處理投訴或檢舉舉報(bào)是負(fù)有政府采購監(jiān)督職權(quán)的相關(guān)部門的職責(zé)。有關(guān)的責(zé)任方依法有義務(wù)調(diào)查當(dāng)事方提出的質(zhì)疑、投訴或檢舉舉報(bào)。而在民事訴訟中，法院作為居中裁判方，不負(fù)有為當(dāng)事人舉證的責(zé)任（只有在符合法律規(guī)定的情況下，當(dāng)事人因客觀情況無法舉證的，當(dāng)事人提出申請(qǐng)的,法院才為當(dāng)事人調(diào)查取證）。由于法院必須保持中立地位，因此法律規(guī)定了“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則。
而負(fù)責(zé)處理政府采購質(zhì)疑投訴或檢舉舉報(bào)的責(zé)任方在政府采購中不是中立方，采購人和采購代理機(jī)構(gòu)就是政府采購的直接當(dāng)事人，負(fù)有政府采購監(jiān)督職權(quán)的相關(guān)部門依法則是政府采購的監(jiān)督者，也是相關(guān)當(dāng)事人之一。這些單位和組織在政府采購當(dāng)中都不可能像法院審理民事訴訟案一樣，處于居中裁判的地位，而都必須依法主動(dòng)、積極地就當(dāng)事方提出的質(zhì)疑、投訴或檢舉舉報(bào)進(jìn)行調(diào)查取證。
供應(yīng)商依法只提供程序性證明
提出質(zhì)疑、投訴和檢舉舉報(bào)的當(dāng)事方客觀上無法舉證。在政府采購活動(dòng)中，供應(yīng)商或者其他社會(huì)組織不可能掌握政府采購過程中的違法違規(guī)證據(jù)。除了依法公開的采購公告、采購文件和開標(biāo)現(xiàn)場情況外，他們對(duì)于采購過程的其他方面一無所知。而且法律法規(guī)規(guī)定的許多采購信息是保密的。如：采購結(jié)果公布前的評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員；評(píng)標(biāo)委員會(huì)對(duì)投標(biāo)人的評(píng)審、比較等?！罢l質(zhì)疑（投訴、舉報(bào)），誰舉證”無疑是強(qiáng)人所難。
A招標(biāo)公司和當(dāng)?shù)刎?cái)政局提出的“誰主張，誰舉證”也不符合《政府采購法》第五十二條和第五十五條的規(guī)定。這兩條均沒有規(guī)定供應(yīng)商必須對(duì)自己提出的質(zhì)疑或者投訴進(jìn)行舉證。
在政府采購現(xiàn)場招投標(biāo)活動(dòng)中，供應(yīng)商提出質(zhì)疑投訴的前提是其參與了該質(zhì)疑投訴項(xiàng)目的投標(biāo)，其提起質(zhì)疑投訴應(yīng)提供符合受理?xiàng)l件的證明材料，如：供應(yīng)商的注冊(cè)登記證明（如營業(yè)執(zhí)照）、委托代理人的身份證明、授權(quán)委托書、導(dǎo)致自身權(quán)益受到損害的證明材料（如采購文件、采購過程、采購結(jié)果等）、自身權(quán)益受到損害的說明材料（報(bào)名參加了項(xiàng)目的采購活動(dòng)、自己是合法供應(yīng)商，但采購公告限制了其參加采購、按照采購文件其應(yīng)該中標(biāo)、成交但未中標(biāo)、成交，某個(gè)采購操作過程對(duì)其不公平、不公正等），并盡可能提供證明質(zhì)疑投訴屬實(shí)的證據(jù)，以幫助質(zhì)疑投訴處理單位盡快開展調(diào)查處理。
政采相關(guān)部門應(yīng)主動(dòng)調(diào)查取證
“誰質(zhì)疑（投訴、舉報(bào)），誰舉證”會(huì)導(dǎo)致政府有關(guān)部門行政不作為。根據(jù)《政府采購法》第十三條的規(guī)定，財(cái)政部門和政府其他有關(guān)部門依法履行有關(guān)的監(jiān)督管理職責(zé)，其中包含調(diào)查處理投訴和舉報(bào)等職責(zé)，這是政府管理部門依法必須主動(dòng)做出的行政行為。
有關(guān)政府部門查處違法違規(guī)行為的法律法規(guī)均明確規(guī)定：負(fù)有監(jiān)督管理職責(zé)的政府部門對(duì)于投訴、舉報(bào)等有必須查處的法定責(zé)任，這當(dāng)然包含調(diào)查取證的法定責(zé)任。主張“誰質(zhì)疑投訴，誰舉證”無疑是把依法必須由自己承擔(dān)的責(zé)任推卸到提出投訴舉報(bào)者身上，就是“行政不作為”的典型表現(xiàn)。
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第十三條
各級(jí)人民政府財(cái)政部門是負(fù)責(zé)政府采購監(jiān)督管理的部門，依法履行對(duì)政府采購活動(dòng)的監(jiān)督管理職責(zé)。
各級(jí)人民政府其他有關(guān)部門依法履行與政府采購活動(dòng)有關(guān)的監(jiān)督管理職責(zé)。
第五十二條
供應(yīng)商認(rèn)為采購文件、采購過程和中標(biāo)、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個(gè)工作日內(nèi)，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。
第五十五條
質(zhì)疑供應(yīng)商對(duì)采購人、采購代理機(jī)構(gòu)的答復(fù)不滿意或者采購人、采購代理機(jī)構(gòu)未在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)作出答復(fù)的，可以在答復(fù)期滿后十五個(gè)工作日內(nèi)向同級(jí)政府采購監(jiān)督管理部門投訴。
《招標(biāo)投標(biāo)法》
第七條
招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實(shí)施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對(duì)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督，依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的違法行為。
對(duì)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分，由國務(wù)院規(guī)定。
《民事訴訟法》
第六十四條
當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。
來源： 政府采購信息報(bào)
