把握四大節(jié)點 規(guī)范競爭性談判
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發(fā)布日期:2011年12月22日
目前,財政部正在加快制定《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》,廣大從業(yè)人員期待已久的“政府采購非招標(biāo)采購方式”規(guī)范性措施離我們越來越近了。據(jù)了解,非招標(biāo)采購方式在采購實踐中的確存在許多亟待規(guī)范的問題。無論是頗受操作人員推崇的競爭性談判采購,還是備受采購人青睞的詢價以及單一來源采購,其采購的總量雖然不大,但卻因使用頻次較高,誘發(fā)了占比不少的質(zhì)疑投訴。
為解開從業(yè)人員操作中的困惑,減少質(zhì)疑投訴,本報特選取操作中的一些典型案例,針對非招標(biāo)方式采購中的質(zhì)疑投訴高發(fā)環(huán)節(jié)進行剖析,希望能對業(yè)內(nèi)人員的工作有所幫助。本期先就競爭性談判中的突出問題進行探討,歡迎來稿參與討論。
注:雖然在競爭性談判的有關(guān)法律及部門規(guī)章中,沒有開標(biāo)、唱標(biāo)的說法,但很多從業(yè)人員都將競爭性談判中開啟供應(yīng)商談判響應(yīng)文件、唱出供應(yīng)商談判響應(yīng)文件中的報價稱之為開標(biāo)、唱標(biāo),談判失敗稱為廢標(biāo)。為行文方便,本期討論中暫依照這一表述習(xí)慣行文。
1、只有兩家參與:可以談 應(yīng)報批
焦點問題
在競爭性談判中,只有兩家供應(yīng)商能滿足要求時,能不能繼續(xù)談?
在采購實踐中,經(jīng)常會碰到競爭性談判公告發(fā)出后,只有兩家供應(yīng)商前來響應(yīng)的情況。那么,只有兩家供應(yīng)商時,還能不能通過競爭性談判方式組織采購呢?
現(xiàn)場修改談判文件繼續(xù)談引投訴
某醫(yī)療器械項目的公開招標(biāo)采購因為有效投標(biāo)供應(yīng)商不足三家而廢標(biāo),經(jīng)當(dāng)?shù)刎斦块T批準(zhǔn)而轉(zhuǎn)為競爭性談判采購后,還是只有A、B兩家供應(yīng)商前來響應(yīng)。于是采購代理機構(gòu)組織了只有A、B兩家供應(yīng)商參加的談判。
但沒想到談判剛開始,A公司就向談判小組提出了異議:“我怎么覺得談判文件傾向于B公司,像是為B公司量身定做的?。课覀冞€有必要參加這個‘游戲’嗎?”
雖然對A公司提出異議的方式和態(tài)度非常不滿,但談判小組還是認(rèn)真研讀了談判文件。
談判小組研究后認(rèn)為,談判文件確實存在傾向性。采購代理機構(gòu)了解到這一情況后,立即對談判文件中的技術(shù)參數(shù)進行了修改,并書面通知了A、B兩家公司,要求他們對談判文件中修改的內(nèi)容進行簽字確認(rèn),其后談判繼續(xù)進行。
A公司的談判代表表示:“我公司的談判響應(yīng)文件中提供的產(chǎn)品是針對原談判文件的,而不是針對修改后的談判文件的,所以我沒辦法馬上重新報價。你們應(yīng)該給我們一定的思考時間?!?
為了節(jié)約采購時間,采購代理機構(gòu)對A公司的這一要求并未予以理睬,而是繼續(xù)組織談判。
A公司在最后一輪報價前再次提出:“我們老總不同意我現(xiàn)場報價,因為按照談判文件的規(guī)定,采購代理機構(gòu)對談判文件的修改和澄清至少要在談判響應(yīng)文件提交截止時間3天前?!庇捎谡勁行〗M還是置之不理,A公司的授權(quán)代表最終還是參加了最后一輪報價。
但在成交結(jié)果公布的當(dāng)天,A公司就向采購代理機構(gòu)提出了質(zhì)疑。對采購代理機構(gòu)的答復(fù)不滿意,該公司又向財政部門提起了投訴。
當(dāng)?shù)刎斦块T審理上述供應(yīng)商投訴后認(rèn)為,該采購代理機構(gòu)在實施競爭性談判過程中,違反了《政府采購法》第三十八條第(三)項“談判小組從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商名單中確定不少于三家的供應(yīng)商參加談判,并向其提供談判文件”之規(guī)定,因此該項目被判廢標(biāo)。
“這是公開招標(biāo)轉(zhuǎn)為競爭性談判的項目,只有兩家供應(yīng)商就不能繼續(xù)組織談判了嗎?難道還能轉(zhuǎn)為單一來源采購方式不成?又不是只有惟一一家供應(yīng)商能滿足要求的情況?!碑?dāng)?shù)刎斦块T的投訴處理決定出來后,該項目的負責(zé)人非常不滿地對《政府采購信息報》記者說。
2、談判輪次:依項目復(fù)雜程度而定
焦點問題
競爭性談判究竟該談幾輪?談判供應(yīng)商的后一輪報價能否高于前一輪?
報價次數(shù)引全體供應(yīng)商質(zhì)疑
南方某地一鋼琴項目的競爭性談判采購結(jié)束后,4家參與談判的供應(yīng)商均以“談判次數(shù)不一,報價機會不均等,影響了競爭性談判采購的公平性”為由,向采購代理機構(gòu)提出了質(zhì)疑。
采購代理機構(gòu)在答復(fù)質(zhì)疑時稱,此次采購中,談判小組審閱各供應(yīng)商的報價文件后,決定由供應(yīng)商第二次報出最終價格,從中確定成交候選供應(yīng)商,報價中如有不明確之處再個別澄清。由于技術(shù)方面需要澄清,有些供應(yīng)商出入談判室的次數(shù)就比其他供應(yīng)商的多。因而,參加此次談判的所有供應(yīng)商的報價次數(shù)都是一樣的。
對采購代理機構(gòu)的答復(fù)不滿,4家供應(yīng)商提起了投訴。當(dāng)?shù)刎斦块T在審理投訴時查明,在此次采購中,確實存在供應(yīng)商報價次數(shù)不一的問題,有報兩次的,有報三次的。因此,當(dāng)?shù)刎斦块T認(rèn)定,此次采購違反《政府采購法》第三十八條第(五)項“談判小組應(yīng)當(dāng)要求所有供應(yīng)商在規(guī)定時間內(nèi)進行最后報價”的規(guī)定,供應(yīng)商的投訴事實成立。鑒于采購合同已經(jīng)履行,根據(jù)《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》第十九條第(三)項的規(guī)定決定:由此給投訴人造成損失的,由相關(guān)責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任。
據(jù)了解,在競爭性談判的采購實踐中,因為談判次數(shù)不一、報價機會不均等引發(fā)的質(zhì)疑投訴還不是一起兩起。因此,不少從業(yè)人員都認(rèn)為,競爭性談判次數(shù)最好是固定下來。
不少地方規(guī)定不超過3輪
在政府采購活動中,有些采購代理機構(gòu)為了省事,在供應(yīng)商遞交談判響應(yīng)文件后,只組織供應(yīng)商談判一輪就了事。結(jié)果是不少問題都沒談清楚,導(dǎo)致采購人和成交供應(yīng)商在后面的簽約、履約過程中糾紛不斷;而有的采購代理機構(gòu)則是一個非常簡單的小項目也要談上五六輪,把談判小組和供應(yīng)商的談判代表都搞得筋疲力盡。
所幸的是,目前也有不少地方已經(jīng)在相關(guān)的管理規(guī)定中明確了談判的輪次。如《內(nèi)蒙古自治區(qū)政府采購非招標(biāo)采購方式管理暫行辦法》就作了這樣的規(guī)定:談判小組可根據(jù)供應(yīng)商的報價、響應(yīng)內(nèi)容及談判的情況,按談判文件規(guī)定的談判輪次,要求各供應(yīng)商分別進行不超過三輪的報價,并給予每個正在參加談判的供應(yīng)商相同的機會。山東省及河南省的鄭州、駐馬店的非招標(biāo)采購方式管理辦法中也將報價輪次限定為不超過三輪。
業(yè)界專家認(rèn)為可依項目而定
業(yè)界專家則建議,談判輪次可以設(shè)上限,如不超過三輪、不超過四輪等,但不是所有的項目都非得是一樣的談判輪次。如采購金額比較小的、技術(shù)簡單的、標(biāo)準(zhǔn)較統(tǒng)一的項目都完全可以在談判響應(yīng)文件中報一次價后,再進行一輪談判和報價。
“采購額較大、技術(shù)較為復(fù)雜的項目則可以在提交談判響應(yīng)文件后,再組織兩輪談判和報價,讓談判小組在其后的第一輪談判中進一步了解談判供應(yīng)商的響應(yīng)情況,比較他們的優(yōu)劣勢;第二輪談判則可在談判中,為采購人爭取更有利的條件、更優(yōu)惠的價格;對于特別復(fù)雜的項目,則可以允許供應(yīng)商在談判響應(yīng)文件的報價之后,再報三次價?!焙鲜∧痴袠?biāo)公司負責(zé)人如是說。
吉林省的一位從業(yè)人員建議,談判輪次應(yīng)在對項目的復(fù)雜性進行充分評估的基礎(chǔ)上,在談判文件中公布。
應(yīng)明確后一輪報價須更低
“不久前,我們參加×地一樂器項目的競爭性談判采購,第二次報價時,我把價格降得太低,走出談判室,領(lǐng)導(dǎo)來電話說,這個價格的利潤空間太小了,其他供應(yīng)商的報價一定遠遠高于我公司的報價,因此讓我在第三輪報價時,再把價格稍稍報高一些。沒想到一高就出局了。專家說,我公司后一輪的報價不能比前一輪高?!?
近日,北京一樂器代理商向《政府采購信息報》記者詢問:“通常情況下,投標(biāo)人在后一次報價時都會降低價格,但又沒有硬性規(guī)定后一輪報價必須低于前一輪報價。第二次報價高于第一次報價那是我們供應(yīng)商的自主行為,不屬于廢標(biāo)條件,談判小組判我們出局合法嗎?”
據(jù)江蘇省連云港市財政局政府采購管理處處長陸翔介紹,《連云港市政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》中對競爭性談判采購做了這樣的規(guī)定,原則上最后一輪談判報價不得高于前一輪報價。
業(yè)界專家建議,在監(jiān)管部門對這一問題沒有作出限制的前提下,如果采購代理機構(gòu)想要避免供應(yīng)商在后一輪談判中又把報價提高了,那采購代理機構(gòu)就可以在談判文件中約定,供應(yīng)商的每次報價不允許高于前一輪報價。
不過,當(dāng)?shù)刎斦块T相關(guān)負責(zé)人則向記者表示,這種情況不是不可以繼續(xù)“談”,而是應(yīng)該報財政部門批準(zhǔn)。
3、報價公開:須注意資料保密
焦點問題
競爭性談判采購可以開標(biāo)、唱標(biāo)嗎?談判供應(yīng)商的報價能不能公開?
“我最近參加了×市的一個競爭性談判項目,采購中心像公開招標(biāo)一樣,組織了開標(biāo)、唱標(biāo)。我記得以前我去長沙參加過一次競爭性談判采購,并沒有唱標(biāo),×市公開唱標(biāo)的做法是否違法?”近日,上海市的一家供應(yīng)商在參加完×市一競爭性談判采購活動后,向《政府采購信息報》記者咨詢。
由于《政府采購法》及相關(guān)法律法規(guī)沒有對競爭性談判采購是否需要開標(biāo)、唱標(biāo)進行明確,因此在具體操作中,有的地方會在遞交談判響應(yīng)文件后、正式開始談判之前,組織開標(biāo)、唱標(biāo),如河南省洛陽市政府采購中心。《山東省政府采購非招標(biāo)采購方式管理暫行辦法》中甚至將“公開報價”作為競爭性談判采購的程序之一;有的地方則沒有這道程序,如長沙市的部分采購代理機構(gòu)組織的采購。
而“是否應(yīng)當(dāng)組織開標(biāo)儀式,公開供應(yīng)商談判響應(yīng)文件中的報價,即第一輪報價”則一直是業(yè)界爭論的焦點問題之一。
主張公開第一輪報價者眾
“應(yīng)該有開標(biāo)的過程,讓供應(yīng)商見證這個過程,應(yīng)該是在現(xiàn)場監(jiān)督人員、談判小組、供應(yīng)商三方在場的情況下,由供應(yīng)商或者其推選的代表檢查談判文件的密封情況,或者由代表第三方立場的公證機構(gòu)檢查并公證。經(jīng)確認(rèn)無誤后,由工作人員當(dāng)眾拆封,宣讀參加談判的供應(yīng)商名稱、報價文件和報價文件中的其他主要內(nèi)容?!北本┑囊晃粡臉I(yè)人員表示。
江蘇省的一位從業(yè)人員也認(rèn)為,遞交競爭性談判文件的截止時間一到就直接“由談判小組與供應(yīng)商談”,讓人感覺不規(guī)范,同時也會給暗箱操作留下空間,引發(fā)供應(yīng)商投訴。因此,如果出臺“非招標(biāo)方式采購管理辦法”,建議在談判程序中增加一條——第一輪報價公開開標(biāo)后,談判小組再與供應(yīng)商進行第二、三輪的談判。
甘肅省政府采購中心盧欣榮認(rèn)為,在第一輪時公開報價,讓談判供應(yīng)商心里有個底兒,有利于引起他們的充分競爭。
在業(yè)界專家看來,組織開標(biāo)儀式,公開競爭性談判的第一輪報價,有利于供應(yīng)商了解和判斷競爭對手的談判策略,進而在接下來的談判過程中采取相應(yīng)的策略,進行應(yīng)對;同時也可能會給一些供應(yīng)商產(chǎn)生價格競爭的心理壓力,使采購人處于有利地位。
報價是否公開有5種情況
競爭性談判中的報價由三部分組成:一是談判響應(yīng)文件報價,二是談判過程報價,三是最終報價。采訪中,不少從業(yè)人員還表示,每一輪的報價都公布的話將能讓供應(yīng)商之間的競爭更加激烈,從而讓采購人采到更加便宜的東西。
據(jù)記者調(diào)查,目前,在采購實踐中,報價是否公開主要有這樣幾種情況:一是只在談判正式開始前,公開談判響應(yīng)文件報價,即第一輪報價,談判過程中的報價和最終報價不公開;二是公開第一輪報價和最終報價,談判過程中的報價不公開;三是不公開第一輪報價和談判過程中的報價,只公開最終報價;四是所有的報價都公開;五是所有的報價都不公開。那么,公開報價是否合法?哪一種做法更好呢?
有業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為,公開談判過程中的報價可以確保談判活動公平、公正,但業(yè)界專家提醒,根據(jù)《政府采購法》“在談判中,談判的任何一方不得透露與談判有關(guān)的其他供應(yīng)商的技術(shù)資料、價格和其他信息”之規(guī)定,談判過程中的報價不得公開。采購活動是否公平公正,監(jiān)管部門可以通過“詳細的文字或影像記錄”來查實、監(jiān)管。
遼寧:集中公開報價兼顧保密
《遼寧省政府采購非招標(biāo)采購方式管理暫行辦法》規(guī)定,為增強競爭性談判活動的客觀性,采購單位、集中采購機構(gòu)或受委托的采購代理機構(gòu)可以組織參加談判的供應(yīng)商進行集中公開報價,但供應(yīng)商集中公開報價的輪次、時間、地點、報價內(nèi)容、報價方式等必須在發(fā)布的談判文件中標(biāo)明。供應(yīng)商集中公開報價不得涉及應(yīng)當(dāng)保密的與競爭性談判活動有關(guān)的情況和資料。
有業(yè)內(nèi)人士同意遼寧的做法,認(rèn)為讓參加談判的供應(yīng)商集中公開報價,可以增強采購活動的競爭性。
而對于最終報價是否需要公開的問題,絕大多數(shù)人都認(rèn)為,公開有利于供應(yīng)商了解自身報價的順序,了解競爭對手的報價情況,有疑問可及時向招標(biāo)采購單位提出來。
兩家響應(yīng) 如需繼續(xù)談須報批
采訪中,許多地方政府采購監(jiān)管部門的負責(zé)人都表示,在采購程序和談判文件都合法合理的情況下,只有兩家供應(yīng)商符合要求不是“不能談”,而且必須“繼續(xù)談”,因為如果不繼續(xù)談,再組織下去結(jié)果也是一樣。只是這個“繼續(xù)”必須報批并經(jīng)財政部門認(rèn)定。
記者調(diào)查發(fā)現(xiàn),“只有兩家”供應(yīng)商響應(yīng)的項目在很多地方是可以通過競爭性談判采購的。如內(nèi)蒙古財政廳的《內(nèi)蒙古自治區(qū)政府采購非招標(biāo)采購方式管理暫行辦法》規(guī)定,采購人或采購代理機構(gòu)在采購活動開始前有充分理由說明貨物的制造商或服務(wù)的提供商只有兩家時,報經(jīng)同級財政部門批準(zhǔn)后,可按照競爭性談判或詢價方式采購。
山東省財政廳相關(guān)負責(zé)人介紹,山東省也有類似的規(guī)定,在談判文件及程序符合法律規(guī)定的前提下,遞交報價文件或?qū)φ勁形募鞒鰧嵸|(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商只有兩家時,在書面征得供應(yīng)商及采購人同意后,可以按照公平、公正和競爭原則,繼續(xù)進行談判采購。
遼寧省財政廳的《遼寧省政府采購非招標(biāo)采購方式管理暫行辦法》也規(guī)定,在談判文件和談判程序符合法律規(guī)定的前提下,參與談判、符合項目資格條件的供應(yīng)商不足3家或采購單位、采購代理機構(gòu)有合理、充分的證據(jù)說明市場上符合項目資格條件的供應(yīng)商不足3家時,經(jīng)同級財政部門政府采購管理機構(gòu)批準(zhǔn),可按照規(guī)定的競爭性談判采購程序進行。
江蘇省財政廳政府采購管理處處長吳小明也強調(diào),采購代理機構(gòu)在遇到特殊情況時一定要報批,而不是自己擅自做決定。
4、公開招標(biāo)現(xiàn)場轉(zhuǎn)競談:須有談判文件
焦點問題
對于潛在供應(yīng)商少、有可能轉(zhuǎn)為競爭性談判采購的項目,在采購開始前應(yīng)做怎樣的準(zhǔn)備工作?
根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第四十三條的規(guī)定,投標(biāo)截止時間結(jié)束后,參加投標(biāo)的供應(yīng)商不足三家的,除采購任務(wù)取消情形外,如果招標(biāo)文件沒有不合理條款、招標(biāo)公告時間及程序符合規(guī)定,招標(biāo)采購單位報設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府財政部門同意,可采用競爭性談判方式組織采購。那么,是不是財政部門“同意采取競爭性談判采購”,招標(biāo)采購單位就可以直接在采購現(xiàn)場轉(zhuǎn)方式了呢?
公開招標(biāo)現(xiàn)場轉(zhuǎn)競談引投訴
“我們現(xiàn)場轉(zhuǎn)方式是經(jīng)財政部門批準(zhǔn)后才轉(zhuǎn)的,沒有什么不妥。你愛投訴就投訴去吧,我不怕。”今年7月,某政府采購代理機構(gòu)項目負責(zé)人在遭到供應(yīng)商口頭威脅時,理直氣壯地說。
據(jù)了解,這件事發(fā)生在一試驗設(shè)備項目采購中,由于采購金額較大,起初確定的是公開招標(biāo)方式采購。截至投標(biāo)截止時間,共有4家供應(yīng)商參與了投標(biāo),但在評標(biāo)時卻有兩家被判作了無效投標(biāo)。于是采購代理機構(gòu)與采購人協(xié)商后,通過電話向當(dāng)?shù)刎斦块T申請轉(zhuǎn)為競爭性談判方式采購。
得到財政部門的批準(zhǔn)后,采購代理機構(gòu)隨即組織了只有Q、E兩家供應(yīng)商參與的競爭性談判,主要是讓評標(biāo)委員會與兩家供應(yīng)商就價格和服務(wù)問題進行談判。
經(jīng)過談判,Q公司勝出。隨后,E公司提出了質(zhì)疑:“此次采購不合法,因為沒有制定談判文件就組織了談判?!辈少彺頇C構(gòu)項目負責(zé)人則表示:“招標(biāo)文件已經(jīng)把對供應(yīng)商的要求寫清楚了,還有這個必要嗎?”E公司代表卻威脅說:“轉(zhuǎn)了方式就談判不合法,我要投訴你們?!?
結(jié)果,E公司還真向當(dāng)?shù)刎斦块T提起了投訴。當(dāng)?shù)刎斦块T審理投訴后認(rèn)為,招標(biāo)文件與競爭性談判文件存在本質(zhì)區(qū)別,采購代理機構(gòu)不應(yīng)在未修改招標(biāo)文件或重新制作談判文件的前提下就組織談判,應(yīng)重新組織該項目的競爭性談判采購。
無獨有偶,在西南地區(qū)某市的一貨運汽車城市道路使用權(quán)拍賣服務(wù)采購項目的招標(biāo)中,一供應(yīng)商以“采購代理機構(gòu)將業(yè)績和服務(wù)質(zhì)量均不如自己的另一家供應(yīng)商確定為第一成交候選人”為由提起投訴后,當(dāng)?shù)刎斦块T審理投訴后認(rèn)定,該項目經(jīng)財政部門批準(zhǔn)將公開招標(biāo)采購方式變更為競爭性談判采購方式實施后,未制定“明確談判程序、談判內(nèi)容、合同草案條款以及評定成交的標(biāo)準(zhǔn)等事項”的談判文件,直接依據(jù)招標(biāo)文件開展談判,違反了《政府采購法》第三十八條第(二)項的規(guī)定,采購結(jié)果無效。
應(yīng)比照最低評標(biāo)價法確定成交人
據(jù)悉,在采購實踐中,許多采購代理機構(gòu)在公開招標(biāo)流標(biāo)后,都是直接按招標(biāo)文件的要求,組織供應(yīng)商談判并報價,即使是在采用綜合評分法和性價比法作為評分標(biāo)準(zhǔn)的項目中,不少采購代理機構(gòu)也會按照招標(biāo)文件中的評分方法讓供應(yīng)商再次報價后確定成交供應(yīng)商。業(yè)界專家提醒,這樣的操作既不規(guī)范,也不合法。
上海市財政局國庫處副處長王周歡提醒,財政部《關(guān)于加強政府采購貨物和服務(wù)項目價格評審管理的通知》已經(jīng)明確要求,采購人或其委托的采購代理機構(gòu)采用競爭性談判采購方式的,應(yīng)當(dāng)比照最低評標(biāo)價法確定成交供應(yīng)商,即在符合采購需求、質(zhì)量和服務(wù)相等的前提下,以提出最低報價的供應(yīng)商作為成交供應(yīng)商。
同時,業(yè)界專家提醒,競爭性談判與公開招標(biāo)相比,在評審辦法和采購文件的用語上都有很大的差異。因此,在公開招標(biāo)現(xiàn)場轉(zhuǎn)為競爭性談判,也應(yīng)當(dāng)在制作競爭性談判文件后再組織談判。
潛在供應(yīng)商少時應(yīng)附談判文件
“要把公開招標(biāo)中有效投標(biāo)不足三家的項目直接轉(zhuǎn)為競爭性談判采購,采購代理機構(gòu)最好是兩手準(zhǔn)備?!奔质〉囊晃粡臉I(yè)人員建議,在制作招標(biāo)文件的同時,制作一份對應(yīng)的競爭性談判文件,附在招標(biāo)文件的后面,并應(yīng)事先與財政部門溝通在現(xiàn)場轉(zhuǎn)方式、繼續(xù)組織采購的打算,征得財政部門的同意。同時,還應(yīng)在招標(biāo)文件中告知潛在供應(yīng)商,本項目的有效投標(biāo)供應(yīng)商一旦不足三家,將現(xiàn)場轉(zhuǎn)為競爭性談判方式繼續(xù)組織談判,并提醒潛在供應(yīng)商注意招標(biāo)文件后面所附的競爭性談判文件,并建議他們提前作出對應(yīng)的談判響應(yīng)文件。
江蘇省省級行政機關(guān)政府采購中心的一位從業(yè)人員則表示,這種做法只能是針對潛在供應(yīng)商比較少的公開招標(biāo)項目,對于那些有許多潛在供應(yīng)商的項目則是多此一舉,不僅會浪費采購代理機構(gòu)的精力,也會浪費供應(yīng)商的時間。當(dāng)然,對于潛在供應(yīng)商比較少的項目,卻可以在提高采購效率的同時,確保操作規(guī)范。
來源: 政府采購信息報
為解開從業(yè)人員操作中的困惑,減少質(zhì)疑投訴,本報特選取操作中的一些典型案例,針對非招標(biāo)方式采購中的質(zhì)疑投訴高發(fā)環(huán)節(jié)進行剖析,希望能對業(yè)內(nèi)人員的工作有所幫助。本期先就競爭性談判中的突出問題進行探討,歡迎來稿參與討論。
注:雖然在競爭性談判的有關(guān)法律及部門規(guī)章中,沒有開標(biāo)、唱標(biāo)的說法,但很多從業(yè)人員都將競爭性談判中開啟供應(yīng)商談判響應(yīng)文件、唱出供應(yīng)商談判響應(yīng)文件中的報價稱之為開標(biāo)、唱標(biāo),談判失敗稱為廢標(biāo)。為行文方便,本期討論中暫依照這一表述習(xí)慣行文。
1、只有兩家參與:可以談 應(yīng)報批
焦點問題
在競爭性談判中,只有兩家供應(yīng)商能滿足要求時,能不能繼續(xù)談?
在采購實踐中,經(jīng)常會碰到競爭性談判公告發(fā)出后,只有兩家供應(yīng)商前來響應(yīng)的情況。那么,只有兩家供應(yīng)商時,還能不能通過競爭性談判方式組織采購呢?
現(xiàn)場修改談判文件繼續(xù)談引投訴
某醫(yī)療器械項目的公開招標(biāo)采購因為有效投標(biāo)供應(yīng)商不足三家而廢標(biāo),經(jīng)當(dāng)?shù)刎斦块T批準(zhǔn)而轉(zhuǎn)為競爭性談判采購后,還是只有A、B兩家供應(yīng)商前來響應(yīng)。于是采購代理機構(gòu)組織了只有A、B兩家供應(yīng)商參加的談判。
但沒想到談判剛開始,A公司就向談判小組提出了異議:“我怎么覺得談判文件傾向于B公司,像是為B公司量身定做的?。课覀冞€有必要參加這個‘游戲’嗎?”
雖然對A公司提出異議的方式和態(tài)度非常不滿,但談判小組還是認(rèn)真研讀了談判文件。
談判小組研究后認(rèn)為,談判文件確實存在傾向性。采購代理機構(gòu)了解到這一情況后,立即對談判文件中的技術(shù)參數(shù)進行了修改,并書面通知了A、B兩家公司,要求他們對談判文件中修改的內(nèi)容進行簽字確認(rèn),其后談判繼續(xù)進行。
A公司的談判代表表示:“我公司的談判響應(yīng)文件中提供的產(chǎn)品是針對原談判文件的,而不是針對修改后的談判文件的,所以我沒辦法馬上重新報價。你們應(yīng)該給我們一定的思考時間?!?
為了節(jié)約采購時間,采購代理機構(gòu)對A公司的這一要求并未予以理睬,而是繼續(xù)組織談判。
A公司在最后一輪報價前再次提出:“我們老總不同意我現(xiàn)場報價,因為按照談判文件的規(guī)定,采購代理機構(gòu)對談判文件的修改和澄清至少要在談判響應(yīng)文件提交截止時間3天前?!庇捎谡勁行〗M還是置之不理,A公司的授權(quán)代表最終還是參加了最后一輪報價。
但在成交結(jié)果公布的當(dāng)天,A公司就向采購代理機構(gòu)提出了質(zhì)疑。對采購代理機構(gòu)的答復(fù)不滿意,該公司又向財政部門提起了投訴。
當(dāng)?shù)刎斦块T審理上述供應(yīng)商投訴后認(rèn)為,該采購代理機構(gòu)在實施競爭性談判過程中,違反了《政府采購法》第三十八條第(三)項“談判小組從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商名單中確定不少于三家的供應(yīng)商參加談判,并向其提供談判文件”之規(guī)定,因此該項目被判廢標(biāo)。
“這是公開招標(biāo)轉(zhuǎn)為競爭性談判的項目,只有兩家供應(yīng)商就不能繼續(xù)組織談判了嗎?難道還能轉(zhuǎn)為單一來源采購方式不成?又不是只有惟一一家供應(yīng)商能滿足要求的情況?!碑?dāng)?shù)刎斦块T的投訴處理決定出來后,該項目的負責(zé)人非常不滿地對《政府采購信息報》記者說。
2、談判輪次:依項目復(fù)雜程度而定
焦點問題
競爭性談判究竟該談幾輪?談判供應(yīng)商的后一輪報價能否高于前一輪?
報價次數(shù)引全體供應(yīng)商質(zhì)疑
南方某地一鋼琴項目的競爭性談判采購結(jié)束后,4家參與談判的供應(yīng)商均以“談判次數(shù)不一,報價機會不均等,影響了競爭性談判采購的公平性”為由,向采購代理機構(gòu)提出了質(zhì)疑。
采購代理機構(gòu)在答復(fù)質(zhì)疑時稱,此次采購中,談判小組審閱各供應(yīng)商的報價文件后,決定由供應(yīng)商第二次報出最終價格,從中確定成交候選供應(yīng)商,報價中如有不明確之處再個別澄清。由于技術(shù)方面需要澄清,有些供應(yīng)商出入談判室的次數(shù)就比其他供應(yīng)商的多。因而,參加此次談判的所有供應(yīng)商的報價次數(shù)都是一樣的。
對采購代理機構(gòu)的答復(fù)不滿,4家供應(yīng)商提起了投訴。當(dāng)?shù)刎斦块T在審理投訴時查明,在此次采購中,確實存在供應(yīng)商報價次數(shù)不一的問題,有報兩次的,有報三次的。因此,當(dāng)?shù)刎斦块T認(rèn)定,此次采購違反《政府采購法》第三十八條第(五)項“談判小組應(yīng)當(dāng)要求所有供應(yīng)商在規(guī)定時間內(nèi)進行最后報價”的規(guī)定,供應(yīng)商的投訴事實成立。鑒于采購合同已經(jīng)履行,根據(jù)《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》第十九條第(三)項的規(guī)定決定:由此給投訴人造成損失的,由相關(guān)責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任。
據(jù)了解,在競爭性談判的采購實踐中,因為談判次數(shù)不一、報價機會不均等引發(fā)的質(zhì)疑投訴還不是一起兩起。因此,不少從業(yè)人員都認(rèn)為,競爭性談判次數(shù)最好是固定下來。
不少地方規(guī)定不超過3輪
在政府采購活動中,有些采購代理機構(gòu)為了省事,在供應(yīng)商遞交談判響應(yīng)文件后,只組織供應(yīng)商談判一輪就了事。結(jié)果是不少問題都沒談清楚,導(dǎo)致采購人和成交供應(yīng)商在后面的簽約、履約過程中糾紛不斷;而有的采購代理機構(gòu)則是一個非常簡單的小項目也要談上五六輪,把談判小組和供應(yīng)商的談判代表都搞得筋疲力盡。
所幸的是,目前也有不少地方已經(jīng)在相關(guān)的管理規(guī)定中明確了談判的輪次。如《內(nèi)蒙古自治區(qū)政府采購非招標(biāo)采購方式管理暫行辦法》就作了這樣的規(guī)定:談判小組可根據(jù)供應(yīng)商的報價、響應(yīng)內(nèi)容及談判的情況,按談判文件規(guī)定的談判輪次,要求各供應(yīng)商分別進行不超過三輪的報價,并給予每個正在參加談判的供應(yīng)商相同的機會。山東省及河南省的鄭州、駐馬店的非招標(biāo)采購方式管理辦法中也將報價輪次限定為不超過三輪。
業(yè)界專家認(rèn)為可依項目而定
業(yè)界專家則建議,談判輪次可以設(shè)上限,如不超過三輪、不超過四輪等,但不是所有的項目都非得是一樣的談判輪次。如采購金額比較小的、技術(shù)簡單的、標(biāo)準(zhǔn)較統(tǒng)一的項目都完全可以在談判響應(yīng)文件中報一次價后,再進行一輪談判和報價。
“采購額較大、技術(shù)較為復(fù)雜的項目則可以在提交談判響應(yīng)文件后,再組織兩輪談判和報價,讓談判小組在其后的第一輪談判中進一步了解談判供應(yīng)商的響應(yīng)情況,比較他們的優(yōu)劣勢;第二輪談判則可在談判中,為采購人爭取更有利的條件、更優(yōu)惠的價格;對于特別復(fù)雜的項目,則可以允許供應(yīng)商在談判響應(yīng)文件的報價之后,再報三次價?!焙鲜∧痴袠?biāo)公司負責(zé)人如是說。
吉林省的一位從業(yè)人員建議,談判輪次應(yīng)在對項目的復(fù)雜性進行充分評估的基礎(chǔ)上,在談判文件中公布。
應(yīng)明確后一輪報價須更低
“不久前,我們參加×地一樂器項目的競爭性談判采購,第二次報價時,我把價格降得太低,走出談判室,領(lǐng)導(dǎo)來電話說,這個價格的利潤空間太小了,其他供應(yīng)商的報價一定遠遠高于我公司的報價,因此讓我在第三輪報價時,再把價格稍稍報高一些。沒想到一高就出局了。專家說,我公司后一輪的報價不能比前一輪高?!?
近日,北京一樂器代理商向《政府采購信息報》記者詢問:“通常情況下,投標(biāo)人在后一次報價時都會降低價格,但又沒有硬性規(guī)定后一輪報價必須低于前一輪報價。第二次報價高于第一次報價那是我們供應(yīng)商的自主行為,不屬于廢標(biāo)條件,談判小組判我們出局合法嗎?”
據(jù)江蘇省連云港市財政局政府采購管理處處長陸翔介紹,《連云港市政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》中對競爭性談判采購做了這樣的規(guī)定,原則上最后一輪談判報價不得高于前一輪報價。
業(yè)界專家建議,在監(jiān)管部門對這一問題沒有作出限制的前提下,如果采購代理機構(gòu)想要避免供應(yīng)商在后一輪談判中又把報價提高了,那采購代理機構(gòu)就可以在談判文件中約定,供應(yīng)商的每次報價不允許高于前一輪報價。
不過,當(dāng)?shù)刎斦块T相關(guān)負責(zé)人則向記者表示,這種情況不是不可以繼續(xù)“談”,而是應(yīng)該報財政部門批準(zhǔn)。
3、報價公開:須注意資料保密
焦點問題
競爭性談判采購可以開標(biāo)、唱標(biāo)嗎?談判供應(yīng)商的報價能不能公開?
“我最近參加了×市的一個競爭性談判項目,采購中心像公開招標(biāo)一樣,組織了開標(biāo)、唱標(biāo)。我記得以前我去長沙參加過一次競爭性談判采購,并沒有唱標(biāo),×市公開唱標(biāo)的做法是否違法?”近日,上海市的一家供應(yīng)商在參加完×市一競爭性談判采購活動后,向《政府采購信息報》記者咨詢。
由于《政府采購法》及相關(guān)法律法規(guī)沒有對競爭性談判采購是否需要開標(biāo)、唱標(biāo)進行明確,因此在具體操作中,有的地方會在遞交談判響應(yīng)文件后、正式開始談判之前,組織開標(biāo)、唱標(biāo),如河南省洛陽市政府采購中心。《山東省政府采購非招標(biāo)采購方式管理暫行辦法》中甚至將“公開報價”作為競爭性談判采購的程序之一;有的地方則沒有這道程序,如長沙市的部分采購代理機構(gòu)組織的采購。
而“是否應(yīng)當(dāng)組織開標(biāo)儀式,公開供應(yīng)商談判響應(yīng)文件中的報價,即第一輪報價”則一直是業(yè)界爭論的焦點問題之一。
主張公開第一輪報價者眾
“應(yīng)該有開標(biāo)的過程,讓供應(yīng)商見證這個過程,應(yīng)該是在現(xiàn)場監(jiān)督人員、談判小組、供應(yīng)商三方在場的情況下,由供應(yīng)商或者其推選的代表檢查談判文件的密封情況,或者由代表第三方立場的公證機構(gòu)檢查并公證。經(jīng)確認(rèn)無誤后,由工作人員當(dāng)眾拆封,宣讀參加談判的供應(yīng)商名稱、報價文件和報價文件中的其他主要內(nèi)容?!北本┑囊晃粡臉I(yè)人員表示。
江蘇省的一位從業(yè)人員也認(rèn)為,遞交競爭性談判文件的截止時間一到就直接“由談判小組與供應(yīng)商談”,讓人感覺不規(guī)范,同時也會給暗箱操作留下空間,引發(fā)供應(yīng)商投訴。因此,如果出臺“非招標(biāo)方式采購管理辦法”,建議在談判程序中增加一條——第一輪報價公開開標(biāo)后,談判小組再與供應(yīng)商進行第二、三輪的談判。
甘肅省政府采購中心盧欣榮認(rèn)為,在第一輪時公開報價,讓談判供應(yīng)商心里有個底兒,有利于引起他們的充分競爭。
在業(yè)界專家看來,組織開標(biāo)儀式,公開競爭性談判的第一輪報價,有利于供應(yīng)商了解和判斷競爭對手的談判策略,進而在接下來的談判過程中采取相應(yīng)的策略,進行應(yīng)對;同時也可能會給一些供應(yīng)商產(chǎn)生價格競爭的心理壓力,使采購人處于有利地位。
報價是否公開有5種情況
競爭性談判中的報價由三部分組成:一是談判響應(yīng)文件報價,二是談判過程報價,三是最終報價。采訪中,不少從業(yè)人員還表示,每一輪的報價都公布的話將能讓供應(yīng)商之間的競爭更加激烈,從而讓采購人采到更加便宜的東西。
據(jù)記者調(diào)查,目前,在采購實踐中,報價是否公開主要有這樣幾種情況:一是只在談判正式開始前,公開談判響應(yīng)文件報價,即第一輪報價,談判過程中的報價和最終報價不公開;二是公開第一輪報價和最終報價,談判過程中的報價不公開;三是不公開第一輪報價和談判過程中的報價,只公開最終報價;四是所有的報價都公開;五是所有的報價都不公開。那么,公開報價是否合法?哪一種做法更好呢?
有業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為,公開談判過程中的報價可以確保談判活動公平、公正,但業(yè)界專家提醒,根據(jù)《政府采購法》“在談判中,談判的任何一方不得透露與談判有關(guān)的其他供應(yīng)商的技術(shù)資料、價格和其他信息”之規(guī)定,談判過程中的報價不得公開。采購活動是否公平公正,監(jiān)管部門可以通過“詳細的文字或影像記錄”來查實、監(jiān)管。
遼寧:集中公開報價兼顧保密
《遼寧省政府采購非招標(biāo)采購方式管理暫行辦法》規(guī)定,為增強競爭性談判活動的客觀性,采購單位、集中采購機構(gòu)或受委托的采購代理機構(gòu)可以組織參加談判的供應(yīng)商進行集中公開報價,但供應(yīng)商集中公開報價的輪次、時間、地點、報價內(nèi)容、報價方式等必須在發(fā)布的談判文件中標(biāo)明。供應(yīng)商集中公開報價不得涉及應(yīng)當(dāng)保密的與競爭性談判活動有關(guān)的情況和資料。
有業(yè)內(nèi)人士同意遼寧的做法,認(rèn)為讓參加談判的供應(yīng)商集中公開報價,可以增強采購活動的競爭性。
而對于最終報價是否需要公開的問題,絕大多數(shù)人都認(rèn)為,公開有利于供應(yīng)商了解自身報價的順序,了解競爭對手的報價情況,有疑問可及時向招標(biāo)采購單位提出來。
兩家響應(yīng) 如需繼續(xù)談須報批
采訪中,許多地方政府采購監(jiān)管部門的負責(zé)人都表示,在采購程序和談判文件都合法合理的情況下,只有兩家供應(yīng)商符合要求不是“不能談”,而且必須“繼續(xù)談”,因為如果不繼續(xù)談,再組織下去結(jié)果也是一樣。只是這個“繼續(xù)”必須報批并經(jīng)財政部門認(rèn)定。
記者調(diào)查發(fā)現(xiàn),“只有兩家”供應(yīng)商響應(yīng)的項目在很多地方是可以通過競爭性談判采購的。如內(nèi)蒙古財政廳的《內(nèi)蒙古自治區(qū)政府采購非招標(biāo)采購方式管理暫行辦法》規(guī)定,采購人或采購代理機構(gòu)在采購活動開始前有充分理由說明貨物的制造商或服務(wù)的提供商只有兩家時,報經(jīng)同級財政部門批準(zhǔn)后,可按照競爭性談判或詢價方式采購。
山東省財政廳相關(guān)負責(zé)人介紹,山東省也有類似的規(guī)定,在談判文件及程序符合法律規(guī)定的前提下,遞交報價文件或?qū)φ勁形募鞒鰧嵸|(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商只有兩家時,在書面征得供應(yīng)商及采購人同意后,可以按照公平、公正和競爭原則,繼續(xù)進行談判采購。
遼寧省財政廳的《遼寧省政府采購非招標(biāo)采購方式管理暫行辦法》也規(guī)定,在談判文件和談判程序符合法律規(guī)定的前提下,參與談判、符合項目資格條件的供應(yīng)商不足3家或采購單位、采購代理機構(gòu)有合理、充分的證據(jù)說明市場上符合項目資格條件的供應(yīng)商不足3家時,經(jīng)同級財政部門政府采購管理機構(gòu)批準(zhǔn),可按照規(guī)定的競爭性談判采購程序進行。
江蘇省財政廳政府采購管理處處長吳小明也強調(diào),采購代理機構(gòu)在遇到特殊情況時一定要報批,而不是自己擅自做決定。
4、公開招標(biāo)現(xiàn)場轉(zhuǎn)競談:須有談判文件
焦點問題
對于潛在供應(yīng)商少、有可能轉(zhuǎn)為競爭性談判采購的項目,在采購開始前應(yīng)做怎樣的準(zhǔn)備工作?
根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第四十三條的規(guī)定,投標(biāo)截止時間結(jié)束后,參加投標(biāo)的供應(yīng)商不足三家的,除采購任務(wù)取消情形外,如果招標(biāo)文件沒有不合理條款、招標(biāo)公告時間及程序符合規(guī)定,招標(biāo)采購單位報設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府財政部門同意,可采用競爭性談判方式組織采購。那么,是不是財政部門“同意采取競爭性談判采購”,招標(biāo)采購單位就可以直接在采購現(xiàn)場轉(zhuǎn)方式了呢?
公開招標(biāo)現(xiàn)場轉(zhuǎn)競談引投訴
“我們現(xiàn)場轉(zhuǎn)方式是經(jīng)財政部門批準(zhǔn)后才轉(zhuǎn)的,沒有什么不妥。你愛投訴就投訴去吧,我不怕。”今年7月,某政府采購代理機構(gòu)項目負責(zé)人在遭到供應(yīng)商口頭威脅時,理直氣壯地說。
據(jù)了解,這件事發(fā)生在一試驗設(shè)備項目采購中,由于采購金額較大,起初確定的是公開招標(biāo)方式采購。截至投標(biāo)截止時間,共有4家供應(yīng)商參與了投標(biāo),但在評標(biāo)時卻有兩家被判作了無效投標(biāo)。于是采購代理機構(gòu)與采購人協(xié)商后,通過電話向當(dāng)?shù)刎斦块T申請轉(zhuǎn)為競爭性談判方式采購。
得到財政部門的批準(zhǔn)后,采購代理機構(gòu)隨即組織了只有Q、E兩家供應(yīng)商參與的競爭性談判,主要是讓評標(biāo)委員會與兩家供應(yīng)商就價格和服務(wù)問題進行談判。
經(jīng)過談判,Q公司勝出。隨后,E公司提出了質(zhì)疑:“此次采購不合法,因為沒有制定談判文件就組織了談判?!辈少彺頇C構(gòu)項目負責(zé)人則表示:“招標(biāo)文件已經(jīng)把對供應(yīng)商的要求寫清楚了,還有這個必要嗎?”E公司代表卻威脅說:“轉(zhuǎn)了方式就談判不合法,我要投訴你們?!?
結(jié)果,E公司還真向當(dāng)?shù)刎斦块T提起了投訴。當(dāng)?shù)刎斦块T審理投訴后認(rèn)為,招標(biāo)文件與競爭性談判文件存在本質(zhì)區(qū)別,采購代理機構(gòu)不應(yīng)在未修改招標(biāo)文件或重新制作談判文件的前提下就組織談判,應(yīng)重新組織該項目的競爭性談判采購。
無獨有偶,在西南地區(qū)某市的一貨運汽車城市道路使用權(quán)拍賣服務(wù)采購項目的招標(biāo)中,一供應(yīng)商以“采購代理機構(gòu)將業(yè)績和服務(wù)質(zhì)量均不如自己的另一家供應(yīng)商確定為第一成交候選人”為由提起投訴后,當(dāng)?shù)刎斦块T審理投訴后認(rèn)定,該項目經(jīng)財政部門批準(zhǔn)將公開招標(biāo)采購方式變更為競爭性談判采購方式實施后,未制定“明確談判程序、談判內(nèi)容、合同草案條款以及評定成交的標(biāo)準(zhǔn)等事項”的談判文件,直接依據(jù)招標(biāo)文件開展談判,違反了《政府采購法》第三十八條第(二)項的規(guī)定,采購結(jié)果無效。
應(yīng)比照最低評標(biāo)價法確定成交人
據(jù)悉,在采購實踐中,許多采購代理機構(gòu)在公開招標(biāo)流標(biāo)后,都是直接按招標(biāo)文件的要求,組織供應(yīng)商談判并報價,即使是在采用綜合評分法和性價比法作為評分標(biāo)準(zhǔn)的項目中,不少采購代理機構(gòu)也會按照招標(biāo)文件中的評分方法讓供應(yīng)商再次報價后確定成交供應(yīng)商。業(yè)界專家提醒,這樣的操作既不規(guī)范,也不合法。
上海市財政局國庫處副處長王周歡提醒,財政部《關(guān)于加強政府采購貨物和服務(wù)項目價格評審管理的通知》已經(jīng)明確要求,采購人或其委托的采購代理機構(gòu)采用競爭性談判采購方式的,應(yīng)當(dāng)比照最低評標(biāo)價法確定成交供應(yīng)商,即在符合采購需求、質(zhì)量和服務(wù)相等的前提下,以提出最低報價的供應(yīng)商作為成交供應(yīng)商。
同時,業(yè)界專家提醒,競爭性談判與公開招標(biāo)相比,在評審辦法和采購文件的用語上都有很大的差異。因此,在公開招標(biāo)現(xiàn)場轉(zhuǎn)為競爭性談判,也應(yīng)當(dāng)在制作競爭性談判文件后再組織談判。
潛在供應(yīng)商少時應(yīng)附談判文件
“要把公開招標(biāo)中有效投標(biāo)不足三家的項目直接轉(zhuǎn)為競爭性談判采購,采購代理機構(gòu)最好是兩手準(zhǔn)備?!奔质〉囊晃粡臉I(yè)人員建議,在制作招標(biāo)文件的同時,制作一份對應(yīng)的競爭性談判文件,附在招標(biāo)文件的后面,并應(yīng)事先與財政部門溝通在現(xiàn)場轉(zhuǎn)方式、繼續(xù)組織采購的打算,征得財政部門的同意。同時,還應(yīng)在招標(biāo)文件中告知潛在供應(yīng)商,本項目的有效投標(biāo)供應(yīng)商一旦不足三家,將現(xiàn)場轉(zhuǎn)為競爭性談判方式繼續(xù)組織談判,并提醒潛在供應(yīng)商注意招標(biāo)文件后面所附的競爭性談判文件,并建議他們提前作出對應(yīng)的談判響應(yīng)文件。
江蘇省省級行政機關(guān)政府采購中心的一位從業(yè)人員則表示,這種做法只能是針對潛在供應(yīng)商比較少的公開招標(biāo)項目,對于那些有許多潛在供應(yīng)商的項目則是多此一舉,不僅會浪費采購代理機構(gòu)的精力,也會浪費供應(yīng)商的時間。當(dāng)然,對于潛在供應(yīng)商比較少的項目,卻可以在提高采購效率的同時,確保操作規(guī)范。
來源: 政府采購信息報