建設工程合同招投標管理芻議
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發(fā)布日期：2012年02月09日
近幾年來國內(nèi)由工程合同產(chǎn)生的糾紛不斷增多，拖欠工程款問題日益嚴峻，涉案金額也是屢創(chuàng)新高。國際市場上，市場主體的多元化和業(yè)主方對承包商的高標準要求，這些都對國內(nèi)施工企業(yè)形成了新的挑戰(zhàn)，加強和完善建設工程合同招投標管理已迫在眉睫。
一、工程招投標過程中存在的主要問題
1、實施細則的區(qū)域性差異
由于我國幅員遼闊，各省市地區(qū)有自己的特點，各省之間，各地區(qū)之間的招投標暫行規(guī)定細則存在很多差異。尤其要強調(diào)的是：存在某些實施細則它們并非國家權力機關制定，不具有法律效力，不具有強制執(zhí)行的效力。有的地區(qū)在招投標中執(zhí)行的政策措施與國家有關的政策相去甚遠，有些還相矛盾，致使招標工作混亂現(xiàn)象群生，不正當競爭行為和壟斷承包現(xiàn)象屢見不鮮，招投標形式化現(xiàn)象嚴重。另外由于缺乏統(tǒng)一的法律依據(jù)，地方保護主義盛行，還有相當多的諸如投標資格審查不嚴，招投標雙方權利、義務不清等問題，也存在片面追求低價中標導致的優(yōu)汰劣勝而產(chǎn)生的低劣工程質(zhì)量現(xiàn)象。
2、標的制定越來越低，陪標現(xiàn)象嚴重
現(xiàn)階段業(yè)主在制定標的時向低的趨勢發(fā)展，還存在主管部門在公開開標后再定制標的的現(xiàn)象，投標單位可以在中標的情況下再議價，摒棄現(xiàn)實狀況一味壓低報價以圖中標，那么中標后的施工必然伴隨偷工減料等惡劣現(xiàn)象，再者就是由于過低利潤的壓制相互推諉扯皮影響工程質(zhì)量拖延施工進度。水平低的企業(yè)甚至不惜代價找?guī)讉€企業(yè)給其陪標從而使自己合法中標，陪標企業(yè)出于面子需要或有的是業(yè)主和行政主管部門，不好得罪，雖知道這種做法不符合規(guī)定卻只能違心參加，有的陪標企業(yè)開標前故意違反相關規(guī)定，故意棄權來脫身。
3、監(jiān)管工作不力，出現(xiàn)違規(guī)招投標現(xiàn)象
在工程招投標過程中，業(yè)主與施工企業(yè)關系復雜，或是曾有交情，或有工程欠款，或需要施工企業(yè)墊資等，二者合謀各種手段與主辦單位協(xié)商。主辦單位在臉面和利益的驅使下，不按程序招標而巧妙地讓業(yè)主和施工企業(yè)如愿?，F(xiàn)在施工招標往往采用無標底招標來防止標底泄露，即評標標底是各投標單位投標報價的算術平均值。但即便如此，投標單位圍標或是串標也能達到自己的目的。
4、少數(shù)領導干部插手建設工程招標投標活動。
在市場經(jīng)濟條件下，一些領導干部以權謀私、收受賄賂的丑惡現(xiàn)象屢見不鮮。有些領導干部在頭腦中對立了依法行政和加快經(jīng)濟發(fā)展，淡漠法制，以權代法，以權謀私。這些是造成領導干部違規(guī)干預插手工程招標投標的主要原因。存在領導干部借促進地方經(jīng)濟發(fā)展、扶持潛力企業(yè)、解決社會就業(yè)或維護社會穩(wěn)定之名，私下進行權錢交易，有的是讓可靠下級、家屬、中間人等出面，有的是親自出面交代或暗示，有的是利用會議、交流機會向其推薦施工企業(yè)，有的是異地電話插手干預等等。
二、完善建設工程合同招投標管理措施
1、建設工程合同概述
建設工程施工合同是指為完成商定的建筑安裝工程，發(fā)包人業(yè)主或總包單位和承包人施工單位之間明確雙方權利和義務關系的紙質(zhì)協(xié)議，施工合同的當事人有發(fā)包人和承包人。施工合同的內(nèi)容應當包括工程范圍、工程造價、撥款和結算、建設工期、技術資料交付時間、工程質(zhì)量、中間交工工程的開工和竣工時間、竣工驗收、材料和設備供應責任、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。
2、建設工程合同招投標管理措施
2.1建立對業(yè)主行為的監(jiān)督制度。
房地產(chǎn)企業(yè)是進入有形建筑市場招投標的業(yè)主中較關鍵的部分，他的開發(fā)建設行為尤為突出。業(yè)主行為不規(guī)范，權力過大，直接誘導部分領導干部濫用手中職權違規(guī)干預和插手建設工程的招投標活動。因此，為防止業(yè)主在企業(yè)資格審核、招標文件和評標辦法的編制中弄虛作假、虛假招標、權錢交易以及壓低工程造價、肢解工程、拖欠工程款、轉包和違法分包等問題的出現(xiàn)，必須建立對業(yè)主行為的監(jiān)督機制，對迫使承包方以低于成本的價格競標、將工程肢解發(fā)包、依法必須招標而未招標、明示或暗示推薦中標、施工單位任意壓縮工期、違反工程建設強制性標準、降低建設工程質(zhì)量或使用不合格建筑構配件、建筑材料和設備等行為的業(yè)主，要追究到底，視情節(jié)輕重，給予不準開發(fā)新項目或在資質(zhì)年檢中予以降級、不予頒發(fā)施工許可證或吊銷資質(zhì)證書等處罰。
2.2建立工程風險管理制度和企業(yè)信用檔案。
通過經(jīng)濟手段建立健全社會信用體系，建立市場信用約束機制，實施工程量清單，倡導合理低價中標，全面推行工程無標底中標。在學習發(fā)達國家和地區(qū)工程擔保和工程保險等工程風險管理方法基礎上，結合我國實際情況，盡快建立承包商履約擔保、業(yè)主工程款支付擔保和承包商分包工程付款擔保的工程風險管理制度。在房地產(chǎn)企業(yè)中重點強制實行工程款支付擔保，最終解決拖欠工程款和農(nóng)民工工資問題。加強與各有關部門和執(zhí)法機構（工商、銀行和保險、稅務、擔保機構）的合作，將對企業(yè)和專業(yè)人員的不良行為記錄、處罰決定和合同履行情況導入數(shù)據(jù)庫，在信息網(wǎng)上公布并將其列入“黑名單”，利用經(jīng)濟手段強化市場準入管理，使這些企業(yè)或人員在市場準入時受到限制，加大企業(yè)或人員違法違規(guī)的成本，達到懲一儆百的作用。
2.3建立招標代理機構監(jiān)管制度，推行工程總承包和工程項目管理制度。
在推行建設工程項目招投標代理制度的同時，建立健全相關規(guī)章制度，加強對招投標代理機構的監(jiān)管，對其實行嚴格的準入和清除制度，用制度規(guī)范招投標代理機構的行為。凡是有規(guī)避招投標或招投標弄虛作假等違法違規(guī)行為的，對委托招標代理的建設工程項目除依法追究業(yè)主的責任外，更要依法追究招標代理機構的責任。建筑企業(yè)要根據(jù)自身提點和項目規(guī)律，結合國際趨勢，建立健全科學化、專業(yè)化和市場化的工程項目管理和工程總承包服務體系，深化我國工程建設項目組織實施方式改革，保證工程質(zhì)量和投資效益，提高工程建設管理水平，規(guī)范建筑市場秩序。檢查機關要結合具體案例和實際情況，向主辦單位、建筑企業(yè)和業(yè)主大力宣傳《招投標法》、《建筑法》等相關法律法規(guī)，重點宣傳違法的法律后果，提升犯罪預防能力，對工程主辦單位、建筑企業(yè)經(jīng)常以案釋法，做到警鐘長鳴。
2.4完善《招標投標法》，并配套相應規(guī)章和規(guī)定，加強監(jiān)督。
針對招標投標過程中出現(xiàn)業(yè)主權力過大問題、對部分違法違規(guī)行為未作處罰規(guī)定的情況等問題，要適時修訂，研究補充新的內(nèi)容，及時完善《招標投標法》，諸如招標代理機構管理辦法、制定評標專家、制定統(tǒng)一的招標文件示范文本并推廣使用等配套的規(guī)定和法規(guī)也要抓緊研究完善，進一步規(guī)范招標投標活動。紀檢、監(jiān)察和檢察機關要加強聯(lián)合，鼓勵群眾舉報并設立舉報獎勵制度，特別是對招投標過程中的違法操作的舉報，經(jīng)查屬實的對舉報群眾姓名要保密并給予其物質(zhì)獎勵。
來源：中國招投標網(wǎng)
一、工程招投標過程中存在的主要問題
1、實施細則的區(qū)域性差異
由于我國幅員遼闊，各省市地區(qū)有自己的特點，各省之間，各地區(qū)之間的招投標暫行規(guī)定細則存在很多差異。尤其要強調(diào)的是：存在某些實施細則它們并非國家權力機關制定，不具有法律效力，不具有強制執(zhí)行的效力。有的地區(qū)在招投標中執(zhí)行的政策措施與國家有關的政策相去甚遠，有些還相矛盾，致使招標工作混亂現(xiàn)象群生，不正當競爭行為和壟斷承包現(xiàn)象屢見不鮮，招投標形式化現(xiàn)象嚴重。另外由于缺乏統(tǒng)一的法律依據(jù)，地方保護主義盛行，還有相當多的諸如投標資格審查不嚴，招投標雙方權利、義務不清等問題，也存在片面追求低價中標導致的優(yōu)汰劣勝而產(chǎn)生的低劣工程質(zhì)量現(xiàn)象。
2、標的制定越來越低，陪標現(xiàn)象嚴重
現(xiàn)階段業(yè)主在制定標的時向低的趨勢發(fā)展，還存在主管部門在公開開標后再定制標的的現(xiàn)象，投標單位可以在中標的情況下再議價，摒棄現(xiàn)實狀況一味壓低報價以圖中標，那么中標后的施工必然伴隨偷工減料等惡劣現(xiàn)象，再者就是由于過低利潤的壓制相互推諉扯皮影響工程質(zhì)量拖延施工進度。水平低的企業(yè)甚至不惜代價找?guī)讉€企業(yè)給其陪標從而使自己合法中標，陪標企業(yè)出于面子需要或有的是業(yè)主和行政主管部門，不好得罪，雖知道這種做法不符合規(guī)定卻只能違心參加，有的陪標企業(yè)開標前故意違反相關規(guī)定，故意棄權來脫身。
3、監(jiān)管工作不力，出現(xiàn)違規(guī)招投標現(xiàn)象
在工程招投標過程中，業(yè)主與施工企業(yè)關系復雜，或是曾有交情，或有工程欠款，或需要施工企業(yè)墊資等，二者合謀各種手段與主辦單位協(xié)商。主辦單位在臉面和利益的驅使下，不按程序招標而巧妙地讓業(yè)主和施工企業(yè)如愿?，F(xiàn)在施工招標往往采用無標底招標來防止標底泄露，即評標標底是各投標單位投標報價的算術平均值。但即便如此，投標單位圍標或是串標也能達到自己的目的。
4、少數(shù)領導干部插手建設工程招標投標活動。
在市場經(jīng)濟條件下，一些領導干部以權謀私、收受賄賂的丑惡現(xiàn)象屢見不鮮。有些領導干部在頭腦中對立了依法行政和加快經(jīng)濟發(fā)展，淡漠法制，以權代法，以權謀私。這些是造成領導干部違規(guī)干預插手工程招標投標的主要原因。存在領導干部借促進地方經(jīng)濟發(fā)展、扶持潛力企業(yè)、解決社會就業(yè)或維護社會穩(wěn)定之名，私下進行權錢交易，有的是讓可靠下級、家屬、中間人等出面，有的是親自出面交代或暗示，有的是利用會議、交流機會向其推薦施工企業(yè)，有的是異地電話插手干預等等。
二、完善建設工程合同招投標管理措施
1、建設工程合同概述
建設工程施工合同是指為完成商定的建筑安裝工程，發(fā)包人業(yè)主或總包單位和承包人施工單位之間明確雙方權利和義務關系的紙質(zhì)協(xié)議，施工合同的當事人有發(fā)包人和承包人。施工合同的內(nèi)容應當包括工程范圍、工程造價、撥款和結算、建設工期、技術資料交付時間、工程質(zhì)量、中間交工工程的開工和竣工時間、竣工驗收、材料和設備供應責任、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。
2、建設工程合同招投標管理措施
2.1建立對業(yè)主行為的監(jiān)督制度。
房地產(chǎn)企業(yè)是進入有形建筑市場招投標的業(yè)主中較關鍵的部分，他的開發(fā)建設行為尤為突出。業(yè)主行為不規(guī)范，權力過大，直接誘導部分領導干部濫用手中職權違規(guī)干預和插手建設工程的招投標活動。因此，為防止業(yè)主在企業(yè)資格審核、招標文件和評標辦法的編制中弄虛作假、虛假招標、權錢交易以及壓低工程造價、肢解工程、拖欠工程款、轉包和違法分包等問題的出現(xiàn)，必須建立對業(yè)主行為的監(jiān)督機制，對迫使承包方以低于成本的價格競標、將工程肢解發(fā)包、依法必須招標而未招標、明示或暗示推薦中標、施工單位任意壓縮工期、違反工程建設強制性標準、降低建設工程質(zhì)量或使用不合格建筑構配件、建筑材料和設備等行為的業(yè)主，要追究到底，視情節(jié)輕重，給予不準開發(fā)新項目或在資質(zhì)年檢中予以降級、不予頒發(fā)施工許可證或吊銷資質(zhì)證書等處罰。
2.2建立工程風險管理制度和企業(yè)信用檔案。
通過經(jīng)濟手段建立健全社會信用體系，建立市場信用約束機制，實施工程量清單，倡導合理低價中標，全面推行工程無標底中標。在學習發(fā)達國家和地區(qū)工程擔保和工程保險等工程風險管理方法基礎上，結合我國實際情況，盡快建立承包商履約擔保、業(yè)主工程款支付擔保和承包商分包工程付款擔保的工程風險管理制度。在房地產(chǎn)企業(yè)中重點強制實行工程款支付擔保，最終解決拖欠工程款和農(nóng)民工工資問題。加強與各有關部門和執(zhí)法機構（工商、銀行和保險、稅務、擔保機構）的合作，將對企業(yè)和專業(yè)人員的不良行為記錄、處罰決定和合同履行情況導入數(shù)據(jù)庫，在信息網(wǎng)上公布并將其列入“黑名單”，利用經(jīng)濟手段強化市場準入管理，使這些企業(yè)或人員在市場準入時受到限制，加大企業(yè)或人員違法違規(guī)的成本，達到懲一儆百的作用。
2.3建立招標代理機構監(jiān)管制度，推行工程總承包和工程項目管理制度。
在推行建設工程項目招投標代理制度的同時，建立健全相關規(guī)章制度，加強對招投標代理機構的監(jiān)管，對其實行嚴格的準入和清除制度，用制度規(guī)范招投標代理機構的行為。凡是有規(guī)避招投標或招投標弄虛作假等違法違規(guī)行為的，對委托招標代理的建設工程項目除依法追究業(yè)主的責任外，更要依法追究招標代理機構的責任。建筑企業(yè)要根據(jù)自身提點和項目規(guī)律，結合國際趨勢，建立健全科學化、專業(yè)化和市場化的工程項目管理和工程總承包服務體系，深化我國工程建設項目組織實施方式改革，保證工程質(zhì)量和投資效益，提高工程建設管理水平，規(guī)范建筑市場秩序。檢查機關要結合具體案例和實際情況，向主辦單位、建筑企業(yè)和業(yè)主大力宣傳《招投標法》、《建筑法》等相關法律法規(guī)，重點宣傳違法的法律后果，提升犯罪預防能力，對工程主辦單位、建筑企業(yè)經(jīng)常以案釋法，做到警鐘長鳴。
2.4完善《招標投標法》，并配套相應規(guī)章和規(guī)定，加強監(jiān)督。
針對招標投標過程中出現(xiàn)業(yè)主權力過大問題、對部分違法違規(guī)行為未作處罰規(guī)定的情況等問題，要適時修訂，研究補充新的內(nèi)容，及時完善《招標投標法》，諸如招標代理機構管理辦法、制定評標專家、制定統(tǒng)一的招標文件示范文本并推廣使用等配套的規(guī)定和法規(guī)也要抓緊研究完善，進一步規(guī)范招標投標活動。紀檢、監(jiān)察和檢察機關要加強聯(lián)合，鼓勵群眾舉報并設立舉報獎勵制度，特別是對招投標過程中的違法操作的舉報，經(jīng)查屬實的對舉報群眾姓名要保密并給予其物質(zhì)獎勵。
來源：中國招投標網(wǎng)
