供應(yīng)商找“陪談”屬串標行為
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發(fā)布日期：2012年05月31日
案例回放
在一管材項目采購的競爭性談判成交結(jié)果公布后，A公司向采購代理機構(gòu)提出質(zhì)疑，此次采購未依法組織，應(yīng)該廢標。采購代理機構(gòu)答復(fù)質(zhì)疑時則表示，此次采購?fù)耆险少徬嚓P(guān)法律法規(guī)。由于不滿采購代理機構(gòu)的質(zhì)疑答復(fù)，A公司向當?shù)刎斦块T提起了投訴。
A公司在投訴中稱，此次采購未依法組織，請求財政部門撤消此次采購?fù)扑]的成交結(jié)果，責令采購代理機構(gòu)重新組織采購活動。
財政部門受理投訴后發(fā)現(xiàn)，此次采購是在前來參加談判的供應(yīng)商不足三家的情況下，采購代理機構(gòu)采納了采購人代表的意見--讓參加前來響應(yīng)的A、B兩家供應(yīng)商各找一家公司來參加談判；在此次采購中，采購代理機構(gòu)針對該項目的采購沒有提前在指定媒體上發(fā)布公告，采購方式未報財政部門審批同意；供應(yīng)商前來談判也沒有完全按《談判文件》要求提供資質(zhì)證明，談判響應(yīng)文件也未進行密封、未辦理法人授權(quán)委托、未加蓋單位印章等；在采購活動結(jié)束后，采購合同雖已簽訂了八個工作日，但卻依舊未將采購合同副本報監(jiān)管部門備案。
因此，當?shù)刎斦块T認定：A公司的投訴內(nèi)容基本屬實；參與談判的供應(yīng)商提交的談判響應(yīng)文件為無效文件，取消此次采購的成交結(jié)果，責令采購代理機構(gòu)重新依法組織采購，并對該采購代理機構(gòu)給予警告，對相關(guān)負責人進行處罰。
專家點評
此次采購太隨意了，完全脫離了《政府采購法》的規(guī)定。對于這樣的采購代理機構(gòu)應(yīng)該取消其政府采購代理資質(zhì)，因為他們錯得太離譜，政府采購活動完全不應(yīng)該由這樣的采購代理機構(gòu)來組織。
首先，根據(jù)《政府采購法》的相關(guān)規(guī)定，特殊情況需要采用公開招標以外的采購方式的，應(yīng)當在采購活動開始前獲得設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門的批準，采購代理機構(gòu)不應(yīng)在未經(jīng)批準的情況下擅自通過競爭性談判方式組織采購；采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當采用公開招標方式而未采用，卻擅自采用其他方式采購的，責令限期改正，給予警告，可以并處罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予處分，并予通報。
其次，《政府采購法》規(guī)定，政府采購信息應(yīng)當在政府采購監(jiān)管部門指定的媒體上及時向社會公開發(fā)布，但涉及商業(yè)秘密的除外。競爭性談判采購公告顯然不屬于商業(yè)秘密，因此，在采購活動開始前，當然應(yīng)當發(fā)布采購公告。不發(fā)布公告，潛在供應(yīng)商不知道這個采購信息，肯定就不可能來參與采購。這或許就是上述案例中，只有兩家供應(yīng)商來參與談判的原因。
再次，《談判文件》既然將“參加談判的供應(yīng)商要提供資質(zhì)證明、談判響應(yīng)文件要密封和蓋章、須提交法人授權(quán)委托”等要求列為實質(zhì)性要求，那么供應(yīng)商提交的《談判響應(yīng)文件》不滿足這些要求就應(yīng)該被判作“無效響應(yīng)文件”，采購代理機構(gòu)就不應(yīng)該繼續(xù)組織談判。
第四，此次采購還有一個最大的問題是，在前來參加談判的供應(yīng)商不足三家的情況下，采購代理機構(gòu)竟然采納了采購人代表的建議，讓參與談判的供應(yīng)商找人來“陪談”，這給供應(yīng)商圍標、串標留下了空間，給《政府采購法》要求的公平原則埋下了隱患。
值得一提的還有，《政府采購法》規(guī)定，采購合同自簽訂之日起七個工作日內(nèi)，采購人應(yīng)當將合同副本報同級政府采購監(jiān)管部門和有關(guān)部門備案。因此，采購人未將合同副本報有關(guān)部門備案顯然也是不合法的。
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第三條 政府采購應(yīng)當遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則。
第十一條 政府采購的信息應(yīng)當在政府采購監(jiān)督管理部門指定的媒體上及時向社會公開發(fā)布，但涉及商業(yè)秘密的除外。
第二十七條 采購人采購貨物或者服務(wù)應(yīng)當采用公開招標方式的，其具體數(shù)額標準，屬于中央預(yù)算的政府采購項目，由國務(wù)院規(guī)定；屬于地方預(yù)算的政府采購項目，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定；因特殊情況需要采用公開招標以外的采購方式的，應(yīng)當在采購活動開始前獲得設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門的批準。
第三十八條 采用競爭性談判方式采購的，應(yīng)當遵循下列程序：
（一）成立談判小組。談判小組由采購人的代表和有關(guān)專家共三人以上的單數(shù)組成，其中專家的人數(shù)不得少于成員總數(shù)的三分之二。
?。ǘ┲贫ㄕ勁形募Ｕ勁形募?yīng)當明確談判程序、談判內(nèi)容、合同草案的條款以及評定成交的標準等事項。
?。ㄈ┐_定邀請參加談判的供應(yīng)商名單。談判小組從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商名單中確定不少于三家的供應(yīng)商參加談判，并向其提供談判文件。
?。ㄋ模┱勁?。談判小組所有成員集中與單一供應(yīng)商分別進行談判。在談判中，談判的任何一方不得透露與談判有關(guān)的其他供應(yīng)商的技術(shù)資料、價格和其他信息。談判文件有實質(zhì)性變動的，談判小組應(yīng)當以書面形式通知所有參加談判的供應(yīng)商。
?。ㄎ澹┐_定成交供應(yīng)商。談判結(jié)束后，談判小組應(yīng)當要求所有參加談判的供應(yīng)商在規(guī)定時間內(nèi)進行最后報價，采購人從談判小組提出的成交候選人中根據(jù)符合采購需求、質(zhì)量和服務(wù)相等且報價最低的原則確定成交供應(yīng)商，并將結(jié)果通知所有參加談判的未成交的供應(yīng)商。
第四十七條 政府采購項目的采購合同自簽訂之日起七個工作日內(nèi)，采購人應(yīng)當將合同副本報同級政府采購監(jiān)督管理部門和有關(guān)部門備案。
第七十一條 采購人、采購代理機構(gòu)有下列情形之一的，責令限期改正，給予警告，可以并處罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予處分，并予通報：
?。ㄒ唬?yīng)當采用公開招標方式而擅自采用其他方式采購的；
?。ǘ┥米蕴岣卟少彉藴实模?
?。ㄈ┪胁痪邆湔少彉I(yè)務(wù)代理資格的機構(gòu)辦理采購事務(wù)的；
（四）以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇的；
?。ㄎ澹┰谡袠瞬少忂^程中與投標人進行協(xié)商談判的；
?。┲袠?、成交通知書發(fā)出后不與中標、成交供應(yīng)商簽訂采購合同的；
?。ㄆ撸┚芙^有關(guān)部門依法實施監(jiān)督檢查的。
來源：政府采購信息報
在一管材項目采購的競爭性談判成交結(jié)果公布后，A公司向采購代理機構(gòu)提出質(zhì)疑，此次采購未依法組織，應(yīng)該廢標。采購代理機構(gòu)答復(fù)質(zhì)疑時則表示，此次采購?fù)耆险少徬嚓P(guān)法律法規(guī)。由于不滿采購代理機構(gòu)的質(zhì)疑答復(fù)，A公司向當?shù)刎斦块T提起了投訴。
A公司在投訴中稱，此次采購未依法組織，請求財政部門撤消此次采購?fù)扑]的成交結(jié)果，責令采購代理機構(gòu)重新組織采購活動。
財政部門受理投訴后發(fā)現(xiàn)，此次采購是在前來參加談判的供應(yīng)商不足三家的情況下，采購代理機構(gòu)采納了采購人代表的意見--讓參加前來響應(yīng)的A、B兩家供應(yīng)商各找一家公司來參加談判；在此次采購中，采購代理機構(gòu)針對該項目的采購沒有提前在指定媒體上發(fā)布公告，采購方式未報財政部門審批同意；供應(yīng)商前來談判也沒有完全按《談判文件》要求提供資質(zhì)證明，談判響應(yīng)文件也未進行密封、未辦理法人授權(quán)委托、未加蓋單位印章等；在采購活動結(jié)束后，采購合同雖已簽訂了八個工作日，但卻依舊未將采購合同副本報監(jiān)管部門備案。
因此，當?shù)刎斦块T認定：A公司的投訴內(nèi)容基本屬實；參與談判的供應(yīng)商提交的談判響應(yīng)文件為無效文件，取消此次采購的成交結(jié)果，責令采購代理機構(gòu)重新依法組織采購，并對該采購代理機構(gòu)給予警告，對相關(guān)負責人進行處罰。
專家點評
此次采購太隨意了，完全脫離了《政府采購法》的規(guī)定。對于這樣的采購代理機構(gòu)應(yīng)該取消其政府采購代理資質(zhì)，因為他們錯得太離譜，政府采購活動完全不應(yīng)該由這樣的采購代理機構(gòu)來組織。
首先，根據(jù)《政府采購法》的相關(guān)規(guī)定，特殊情況需要采用公開招標以外的采購方式的，應(yīng)當在采購活動開始前獲得設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門的批準，采購代理機構(gòu)不應(yīng)在未經(jīng)批準的情況下擅自通過競爭性談判方式組織采購；采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當采用公開招標方式而未采用，卻擅自采用其他方式采購的，責令限期改正，給予警告，可以并處罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予處分，并予通報。
其次，《政府采購法》規(guī)定，政府采購信息應(yīng)當在政府采購監(jiān)管部門指定的媒體上及時向社會公開發(fā)布，但涉及商業(yè)秘密的除外。競爭性談判采購公告顯然不屬于商業(yè)秘密，因此，在采購活動開始前，當然應(yīng)當發(fā)布采購公告。不發(fā)布公告，潛在供應(yīng)商不知道這個采購信息，肯定就不可能來參與采購。這或許就是上述案例中，只有兩家供應(yīng)商來參與談判的原因。
再次，《談判文件》既然將“參加談判的供應(yīng)商要提供資質(zhì)證明、談判響應(yīng)文件要密封和蓋章、須提交法人授權(quán)委托”等要求列為實質(zhì)性要求，那么供應(yīng)商提交的《談判響應(yīng)文件》不滿足這些要求就應(yīng)該被判作“無效響應(yīng)文件”，采購代理機構(gòu)就不應(yīng)該繼續(xù)組織談判。
第四，此次采購還有一個最大的問題是，在前來參加談判的供應(yīng)商不足三家的情況下，采購代理機構(gòu)竟然采納了采購人代表的建議，讓參與談判的供應(yīng)商找人來“陪談”，這給供應(yīng)商圍標、串標留下了空間，給《政府采購法》要求的公平原則埋下了隱患。
值得一提的還有，《政府采購法》規(guī)定，采購合同自簽訂之日起七個工作日內(nèi)，采購人應(yīng)當將合同副本報同級政府采購監(jiān)管部門和有關(guān)部門備案。因此，采購人未將合同副本報有關(guān)部門備案顯然也是不合法的。
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第三條 政府采購應(yīng)當遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則。
第十一條 政府采購的信息應(yīng)當在政府采購監(jiān)督管理部門指定的媒體上及時向社會公開發(fā)布，但涉及商業(yè)秘密的除外。
第二十七條 采購人采購貨物或者服務(wù)應(yīng)當采用公開招標方式的，其具體數(shù)額標準，屬于中央預(yù)算的政府采購項目，由國務(wù)院規(guī)定；屬于地方預(yù)算的政府采購項目，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定；因特殊情況需要采用公開招標以外的采購方式的，應(yīng)當在采購活動開始前獲得設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門的批準。
第三十八條 采用競爭性談判方式采購的，應(yīng)當遵循下列程序：
（一）成立談判小組。談判小組由采購人的代表和有關(guān)專家共三人以上的單數(shù)組成，其中專家的人數(shù)不得少于成員總數(shù)的三分之二。
?。ǘ┲贫ㄕ勁形募Ｕ勁形募?yīng)當明確談判程序、談判內(nèi)容、合同草案的條款以及評定成交的標準等事項。
?。ㄈ┐_定邀請參加談判的供應(yīng)商名單。談判小組從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商名單中確定不少于三家的供應(yīng)商參加談判，并向其提供談判文件。
?。ㄋ模┱勁?。談判小組所有成員集中與單一供應(yīng)商分別進行談判。在談判中，談判的任何一方不得透露與談判有關(guān)的其他供應(yīng)商的技術(shù)資料、價格和其他信息。談判文件有實質(zhì)性變動的，談判小組應(yīng)當以書面形式通知所有參加談判的供應(yīng)商。
?。ㄎ澹┐_定成交供應(yīng)商。談判結(jié)束后，談判小組應(yīng)當要求所有參加談判的供應(yīng)商在規(guī)定時間內(nèi)進行最后報價，采購人從談判小組提出的成交候選人中根據(jù)符合采購需求、質(zhì)量和服務(wù)相等且報價最低的原則確定成交供應(yīng)商，并將結(jié)果通知所有參加談判的未成交的供應(yīng)商。
第四十七條 政府采購項目的采購合同自簽訂之日起七個工作日內(nèi)，采購人應(yīng)當將合同副本報同級政府采購監(jiān)督管理部門和有關(guān)部門備案。
第七十一條 采購人、采購代理機構(gòu)有下列情形之一的，責令限期改正，給予警告，可以并處罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予處分，并予通報：
?。ㄒ唬?yīng)當采用公開招標方式而擅自采用其他方式采購的；
?。ǘ┥米蕴岣卟少彉藴实模?
?。ㄈ┪胁痪邆湔少彉I(yè)務(wù)代理資格的機構(gòu)辦理采購事務(wù)的；
（四）以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇的；
?。ㄎ澹┰谡袠瞬少忂^程中與投標人進行協(xié)商談判的；
?。┲袠?、成交通知書發(fā)出后不與中標、成交供應(yīng)商簽訂采購合同的；
?。ㄆ撸┚芙^有關(guān)部門依法實施監(jiān)督檢查的。
來源：政府采購信息報
