目前的政府采購工作中，普遍存在的一個現(xiàn)象是：重視采購招標(biāo)監(jiān)管，輕視合同簽訂的把關(guān)，導(dǎo)致采購招標(biāo)形式化現(xiàn)象較為嚴重。因此，加強對政府采購合同簽訂的審核，是防范和化解政府采購風(fēng)險的一項重要工作。
政府采購合同適用《合同法》，但由于政府采購帶有強烈的行政色彩，對其簽訂應(yīng)從主體資格、合同內(nèi)容要素兩方面進行把關(guān)，以防范采購風(fēng)險。今刊登廣西壯族自治區(qū)財政廳法規(guī)稅政處處長黃民錦，就此撰寫的文章，供讀者參考。
主體資格：重點審查供應(yīng)商
采購招標(biāo)是"無罪推定"，簽合同時應(yīng)從嚴審查。
一般而言，政府采購?fù)ㄟ^招投標(biāo)或競爭性談判、詢價來確定供應(yīng)商合同簽訂主體，采購招標(biāo)過程是以書面承諾為基礎(chǔ)，以"無罪"推定原則（預(yù)設(shè)供應(yīng)商是誠實守信的）作基本條件。但在目前社會信用普遍缺失的大環(huán)境下，在簽訂合同時，對供應(yīng)商的合同主體資格必須嚴格把關(guān)，首先要審查供應(yīng)商工商營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證照及經(jīng)營范圍、經(jīng)營資格與投標(biāo)文件是否相符，此外還要詳細審查以下內(nèi)容。
審查自然人的簽約主體資格
要審查自然人的簽約主體資格是否具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。目前，政府采購以自然人來投標(biāo)的少之又少，有的采購人甚至拒絕自然人投標(biāo)。但《合同法》規(guī)定完全民事行為能力人可以以其名義訂立合同，限制行為能力人可訂立與其年齡和智力能力相適應(yīng)的合同，無行為能力人不能以自己名義訂立合同（訂立獲益合同除外），當(dāng)事人訂立合同應(yīng)與其民事行為能力相適應(yīng)，無民事行為能力或限制民事行為能力人一般應(yīng)由其法定代理人簽訂，自然人簽訂的合同要求本人親自到場簽訂。因此，當(dāng)出現(xiàn)自然人簽訂政府采購合同時，對其認真細致把關(guān)極為重要。
審查法人的簽約主體資格
在簽訂合同前應(yīng)要求簽約方提供合法有效的法定文件，如法人執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照、公司章程等原件，并與其投標(biāo)時所附的復(fù)印件載明的事項逐一核對，尤其要審核確認所有的證照是否仍在有效期內(nèi)，審核合格后要留存委托書原件，驗看對方授權(quán)文書是否與投標(biāo)時所附的授權(quán)文書一致，尤其是授權(quán)人的權(quán)限范圍、法人身份證明書、個人身份證明，以確認其是否有簽約資格等。在政府采購實踐中，由于合同簽訂主要依據(jù)投標(biāo)時書面承諾材料及所附的法定文件，如不認真細致地加以審核，有可能讓提供虛假材料謀取中標(biāo)的供應(yīng)商陰謀詭計得以實現(xiàn)。
審查公章和簽字
合同要求蓋公章，加蓋公章后法定代表人簽字或業(yè)務(wù)經(jīng)理、特別授權(quán)人（本人）簽字，對于加蓋公章后生效的合同，應(yīng)要求對方加蓋"法人公章"，盡量避免對方使用"財務(wù)專用章"和"合同專用章"。這方面除了招標(biāo)人在制作招標(biāo)文件時要格外注意之外，簽訂合同時也要加以關(guān)注。在這方面出現(xiàn)的爭議案例（質(zhì)疑、投訴、行政復(fù)議、行政訴訟、上訴法院等）不在少數(shù)。同時加蓋公章必須清晰可辨，多頁合同包括合同附件，蓋章時要注意加蓋騎縫章，合同中盡量不添字修改，如修改必須在修改處加蓋公章。政府采購合同不同于一般民事合同，合同附件、材料多，既包括投標(biāo)文件所附的格式合同，又包括個性化項目要求的補充條款，這恰恰是政府采購合同簽訂最容易忽略的細節(jié)，也是爭議后難以裁決之處。
審查合同主體的擔(dān)保資格
合同主體資格如有擔(dān)保時，如無董事長書面批準，包括總經(jīng)理在內(nèi)的任何人無權(quán)在公司合同上擔(dān)保承諾，否則一概視同個人行為。在涉及子公司、母公司、分公司問題時，應(yīng)明確母、子公司為法人營業(yè)執(zhí)照，而分公司為營業(yè)執(zhí)照。簽約主體為母公司或分公司的，母、分公司承擔(dān)連帶責(zé)任，風(fēng)險最小，一般情況下，有履約實力就可簽訂。對方為子公司，則母公司一般不承擔(dān)法律責(zé)任，簽約時要考慮子公司的履約能力，而母公司的履約能力不用考慮。
實質(zhì)性要素：審查供采雙方內(nèi)容
采購人和供應(yīng)商在合同實質(zhì)性要素方面都可能出問題。
常見的政府采購合同實質(zhì)性要素、內(nèi)容方面存在的問題包括：合同的內(nèi)容要素不完整、有漏洞，合同的內(nèi)容沒有約定的質(zhì)量標(biāo)準，或約定的質(zhì)量標(biāo)準與投標(biāo)文件承諾的標(biāo)準有出入（多數(shù)情況下為降低標(biāo)準）；合同的內(nèi)容沒有約定違約或違約形式及違約責(zé)任約定不明，或違約責(zé)任劃分違反平等原則，大多為約束供貨方而對需方（政府部門、單位）沒有約束或約束不對等；合同內(nèi)容約定管轄權(quán)不明或沒有約定管轄權(quán)，在政府采購爭議中此種情形較為常見。對上述問題，應(yīng)采取以下措施。
審查合同內(nèi)容合法性
最重要的是應(yīng)對投標(biāo)文件承諾事項逐一進行審查，在容易發(fā)生業(yè)績造假環(huán)節(jié)方面進行重點審查。與此同時，對常規(guī)性內(nèi)容，包括合同標(biāo)的質(zhì)量、數(shù)量、價格的約定要合法，在擬定合同條文之前，需要對合同涉及的法律法規(guī)進行必要的檢索，避免出現(xiàn)合同無效的情況發(fā)生。筆者前不久在本部門政府采購合同審查時就發(fā)現(xiàn)業(yè)主（甲方）擅自修改實質(zhì)性條款（價格）而導(dǎo)致無效合同的發(fā)生的案例。在合同用語方面，應(yīng)盡可能使用規(guī)范的法律用語、專業(yè)術(shù)語，確保各個條款內(nèi)容的準確性、嚴密性，不應(yīng)出現(xiàn)"盡量"、"原則上"等不確定詞。
審查各種數(shù)額與期限
對合同所涉及的數(shù)量、質(zhì)量、貨款支付以及履行期限，地點、方式進行必要審查，要做到嚴密、清楚。
審查合同涉及的貨物、服務(wù)標(biāo)準
政府采購涉及面廣、采購對象門類眾多，因此，有的貨物和服務(wù)有明確的國家、行業(yè)標(biāo)準；有的則沒有，僅是在招投標(biāo)文件中約定，但無論是使用國標(biāo)、行標(biāo)還是雙方約定的標(biāo)準，一定要描述精準，具體細致并能夠客觀地予以檢測。如國標(biāo)應(yīng)注明哪一年頒布的，是否在有效期限內(nèi)，不能用行業(yè)協(xié)會頒發(fā)的標(biāo)準代替國家標(biāo)準。
對于沒有國標(biāo)、行業(yè)標(biāo)準，事先約定用樣品作為評分標(biāo)準的采購項目，最好在合同簽訂時加上樣品留存方式的說明，留存樣品時要求雙方簽字蓋章后封存，并約定開封約束條件、要求，以免引起紛爭。
審查貨物和服務(wù)的名稱
個別采購人為了排除潛在供應(yīng)商，達到傾向性目的，在采購公告、采購文件中使用了學(xué)生電腦、教師電腦、醫(yī)用冰箱等模糊的商品名稱，或以采購項目代替。因此，貨物或勞務(wù)名稱準確及規(guī)范至關(guān)重要，若國家已有統(tǒng)一名稱的，必須使用國家統(tǒng)一名稱；若沒有國家統(tǒng)一名稱的，應(yīng)盡可能在合同增設(shè)相關(guān)條款加以詳盡解釋。當(dāng)然，這種解釋不能超出《合同法》規(guī)定的實質(zhì)性條款改變的規(guī)定。
審查違約責(zé)任
政府采購合同必須約定違約責(zé)任。如果沒有約定，則無法要求對方承擔(dān)違約責(zé)任，只能要求賠償實際損失。采購人由于處在強勢地位，加之一些采購人法制意識不強，對簽訂合同時的違約責(zé)任不重視，出現(xiàn)了履約爭議后往往以權(quán)勢來威逼供貨方就范，如強行中止合同，在付款時限、驗收等環(huán)節(jié)刻意刁難，甚至威脅下次采購時以業(yè)績、注冊資金等不合理門檻、條款來排除其投標(biāo)資格等。因此，違約責(zé)任要有確定的金額或具體的計算方式，違約金的約定要對不同的違法行為約定不同的數(shù)額，而不能不顧采購項目具體情況機械地使用監(jiān)管部門頒發(fā)的格式化合同規(guī)定的固定比例。
審查約定管轄權(quán)
根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，合同雙方當(dāng)事人可以在協(xié)議中選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地法院管理。筆者在處理政府合同爭議時，發(fā)現(xiàn)供應(yīng)商利用采購人對此方面警惕性不高或法律知識不夠等缺點，不僅簽合同時對實質(zhì)性條款進行改變，而且故意把爭議約定的管轄權(quán)約定在被告住所，出現(xiàn)問題時采購人要到遙遠的地方打一個標(biāo)的額不大的訴訟案，費時費力，行政成本極大。
審查關(guān)鍵字詞句
對合同中涉及的關(guān)鍵字、詞、句進行審查非常重要。合同中涉及的關(guān)鍵字、詞、句應(yīng)慎重使用，如"簽字蓋章后生效"字樣，可約定為"蓋章后生效"或"簽字或蓋章后生效"。要區(qū)別"訂金"與"定金"兩者的差異。
來源：政府采購信息報
